Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.02.2015 по делу n А17-3068/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

30.06.2014 № 00000075 (т.1, л.д.23-25, 77-78) и счетам-фактурам от 31.01.2014 № 00000071, от  28.02.2014 № 00000121, от 31.03.2014 № 00000187, от 30.04.2014 № 00000264, от 31.05.2014 № 00000310, от 30.06.2014 № 00000362 (т.1, л.д.71-76) ООО «РТС» к оплате в порядке пунктов 1.3, 7.1, 7.5, 7.6 договора стоимость фактических потерь в тепловых сетях Общества на общую сумму 12 547 045 рублей 39 копеек по тарифам, установленным постановлением Региональной службы по тарифам Ивановской области от 10.12.2013 № 582-т/1 (т.1, л.д.57-58, т.2, л.д.40-41). Ответчик в полном объеме погасил задолженность за период с февраля по июнь 2014 года (т.1, л.д.26-29, 79-85, 104-119, т.2, л.д.46), при этом отказав истцу оплачивать стоимость потерь за январь 2014 года на предъявленную в счете-фактуре сумму 5 621 158 рублей 52 копейки (т.1, л.д.71).

Поскольку в указанный месяц истец поставлял тепловую энергию с превышением (т.1, л.д.54) температурного графика, установленного договором (т.1, л.д.96), ответчик посчитал необоснованным предъявление истцом к оплате 4020 Гкал тепловых потерь, полученных как разница между объемом отпущенной тепловой энергии и количеством ресурса, поставленного МУП ЖКХ «Служба заказчика» конечным потребителям (9408 Гкал – 5388 Гкал). По расчету ООО «РТС» (т.2, л.д.45) с учетом соблюдения параметров теплоносителя, согласованных договором, генерирующая компания должна была предъявить теплосетевой организации к оплате 2542 Гкал потерь на сумму 3 303 775 рублей 37 копеек, которую Общество оплатило частично, оставив за собой задолженность перед  ЗАО «РМЗ» в сумме 639 рублей 03 копеек (т.2, л.д.46).

Не соглашаясь с позицией Общества, Завод, ссылаясь на решение комиссии по предупреждению и ликвидации чрезвычайных ситуаций и обеспечению пожарной безопасности администрации муниципального образования «Родниковский муниципальный район» от 06.12.2013 № 24 (т.1, л.д.33), как в претензии от 04.03.2014 № 1/171 (т.1, л.д.32) и в исковом заявлении (т.1, л.д.4-6), так и в апелляционной жалобе, настаивает о необходимости ответчику оплатить возникшие в январе 2014 года тепловые потери в предъявленном объеме 4020 Гкал. Из материалов дела следует, что МУП ЖКХ «Служба заказчика» приняло на себя обязательство по оплате отпущенной своим абонентам тепловой энергии в размере 5388 Гкал (т.1, л.д.21, 59-60). Соответственно оставшаяся тепловая энергия была получена ответчиком на компенсацию потерь в сетях. При этом истец признает, что в январе 2014 года температурный график в подающем трубопроводе был Заводом превышен, но в то же время отмечает, что данный факт не свидетельствует о подаче Обществу лишнего объема тепловой энергии, поскольку при превышении температуры в подающем трубопроводе ООО «РТС» фактически отбирало тепловую энергию в таком количестве, которое в ряде дней приводило к тому, что температура воды в обратном трубопроводе была ниже предусмотренной графиком. Следовательно, истец полагает, что позиция ответчика была бы обоснованной в том случае, если при превышении температуры воды в подающей трубопроводе относительно температурного графика температура воды в обратном трубопроводе также была превышена.

 Таким образом, Завод считает, что ООО «РТС» остается должным ЗАО «РМЗ» 1 921 559 рублей 30 копеек. Кроме того, в порядке статьи 395 ГК РФ истец за период с 28.02.2014 по 31.07.2014 начислил ответчику проценты в размере 170 480 рублей 07 копеек.

Исследовав материалы дела, изучив доводы сторон относительно существа спора, Второй арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом.

Исходя из части 11 статьи 15 Федерального закона "О теплоснабжении" от 27.07.2010 N 190-ФЗ теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций.

Из материалов дела следует и никем из сторон не оспаривается, что ответчик является владельцем тепловых сетей, по которым произведённая истцом тепловая энергия поступает абонентам третьего лица.

Таким образом, законом прямо предусмотрена обязанность ответчика, как владельца тепловых сетей, приобретать тепловую энергию в объеме, необходимом для компенсации количества потерь.

 Соответственно, рассматриваемые между сторонами отношения регулируются статьями 539-548 ГК РФ.

          Согласно положениям статей 539, 544 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется производить оплату фактически принятого количества энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон,  а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправность используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Порядок  расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им  энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

          Как следует из пункта 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации  от 08.08.2012 № 808, по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения. Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

          Факт отпуска истцом в январе 2014 года тепловой энергии в количестве 9408 Гкал подтверждаются материалами дела и участниками процесса не отрицается. Третье лицо по имеющемуся в деле акту от 31.01.2014 № 00000008 (т.1, л.д.21) приобрело у истца 5388 Гкал тепловой энергию для нужд своих абонентов. Остальной объем, составивший 4020 Гкал, Завод предъявил Обществу для компенсации последним тепловых потерь в своих сетях.

          Вместе с тем разногласия сторон свелись к качеству тепловой энергии,  которое, как полагает ответчик, имеет существенное значение при расчете тепловых потерь. Общество, оспаривающее предъявленный Заводом объем, указывает, что истец при поставке тепловой энергии нарушил приложение № 3 к договору, где стороны согласовали температурный график режима теплопотребления в виде температур сетевой воды в прямом и обратном трубопроводах в зависимости от температуры наружного воздуха. В примечаниях к графику контрагенты определили, что ТСО поддерживает среднесуточную температуру подающей сетевой воды на границе балансового  раздела с отклонениями ±3%; потребитель и теплосетевая организация поддерживают среднесуточную температуру обратной сетевой воды на границе балансового раздела с отклонениями, превышающими заданную графиком не более чем на 5%.

          В письменных пояснениях ответчик указал на перерасчет им общего объема отпущенной Заводом тепловой энергии за январь 2014 года в соответствии с договорными условиями о качестве теплоносителя ввиду того, что, во-первых, Общество оплачивает разницу, исчисляемую именно от данного показателя; во-вторых, объем потерь определяется ответчиком не расчетным путем, а как разница, определяемая исходя из общего объема отпущенного теплоносителя. Приведя формулу расчета, используя договорную температуру теплоносителя в подающем трубопроводе соответствующую по сведениям ЦГСМ – филиала ФГБУ «Центральное УГМС» среднесуточной температуре в январе 2014 года 10,9 °С (т.2, л.д.39), а также среднюю фактическую температуру теплоносителя в обратном трубопроводе (49,59 °С), и рассчитав общий объем отпущенной истцом в спорный месяц тепловой энергии в горячей воде, ООО «РТС» считает надлежащим объем равный 7930,23 Гкал. С учетом изложенного Общество полагает, что количество тепловой энергии, потребленной абонентами Предприятия, напрямую зависит от температуры теплоносителя, которая в рассматриваемом случае оказалась ненадлежащего качества. 

          Согласно пункту 1 статьи 542 ГК РФ качество подаваемой энергии должно соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе с обязательными правилами или предусмотренным договором теплоснабжения.

          Под качеством теплоснабжения согласно пункту 2 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» понимается совокупность установленных нормативными правовыми актами Российской Федерации и (или) договором теплоснабжения характеристик теплоснабжения, в  том числе термодинамических параметров теплоносителя.

          В соответствии со статьей 474 ГК РФ, подлежащей применении в данном случае, что не противоречит пункту 5 статьи 454 ГК РФ, порядок проверки качества товара, к которому относится и тепловая энергия,  устанавливается законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями, установленными в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, или договором. В случаях, когда порядок проверки установлен законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями, установленными в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании порядок проверки качества товаров, определяемый договором, должен соответствовать этим требованиям. Если порядок проверки качества товара не установлен, то проверка качества товара производится в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно применяемыми условиями проверки товара, подлежащего передаче по договору купли-продажи.

          Пункты 3.1.1, 3.1.2 договора предусмотрели обязанности генерирующей компании подавать тепловую энергию и теплоноситель в объеме, режиме и с качествами, указанными в приложениях № 2 и № 3 к договору на границу разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, указанную в приложении № 4 к договору, обеспечивать договорные параметры теплоносителя.

В соответствии с пунктами 5.1, 5.2, 5.4 договора объем отпущенной тепловой энергии и теплоносителя определяется согласно приборам учета теплоснабжающей организации, установленным на границе балансового разграничения и эксплуатационной ответственности сторон, допущенными к эксплуатации в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя (утв. Минтопэнерго РФ от 12.09.1995 № Вк-4936). Полученная абонентами теплоснабжающей организации тепловая энергия и теплоноситель определяются при наличии приборов учета, по их показаниям; при отсутствии приборов учета по расчету, выполненному теплоснабжающей организацией.

Учет отпущенной генерирующей компанией тепловой энергии и контроль параметров теплоносителя осуществляется по приборам учета теплоснабжающей организации, указанным в приложении № 5 к договору. При установке расчетных приборов учета не на границе балансового разграничения тепловых сетей (эксплуатационной ответственности сторон) потери тепловой энергии и теплоносителя на участках трубопроводов после границы раздела, не учтенные приборами учета, определяются генерирующей компанией по согласованию теплосетевой организацией и оплачиваются последней  дополнительно.

          Согласно пунктам 94, 95 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от  18.11.2013 № 1034 (далее – Правила № 1034) коммерческому учету тепловой энергии, теплоносителя подлежат количество тепловой энергии, используемой в том числе в целях горячего водоснабжения, масса (объем) теплоносителя, а также значения показателей качества тепловой энергии при ее отпуске, передаче и потреблении.

В целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя и контроля качества теплоснабжения осуществляется измерение: а) времени работы приборов узла учета в штатном и нештатном режимах; б) давления в подающем и обратном трубопроводах; в) температуры теплоносителя в подающем и обратном трубопроводах (температура обратной воды в соответствии с температурным графиком); г) расхода теплоносителя в подающем и обратном трубопроводах; д) расхода теплоносителя в системе отопления и горячего водоснабжения, в том числе максимального часового расхода; е) расхода теплоносителя, израсходованного на подпитку системы теплоснабжения, при наличии подпиточного трубопровода.

 Положения пункта 110 Правил № 1034 закрепляют, что количество тепловой энергии, теплоносителя, поставленных источником тепловой энергии, в целях их коммерческого учета определяется как сумма количеств тепловой энергии, теплоносителя по каждому трубопроводу (подающему, обратному и подпиточному).

Исходя из смысла приведенных норм, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что при определении количества тепловой энергии в числе прочих параметров учитывается и температура теплоносителя, причем не только в подающем трубопроводе, но также и в обратном, поэтому договорные температуры и фактические должны сравниваться с позиции их соотносимости одновременно по обоим трубопроводам.

В соответствии с пунктом 15 статьи 2 закона о теплоснабжении процесс потребления тепловой энергии, теплоносителя должен осуществляться с соблюдением потребителем тепловой энергии обязательных характеристик этого процесса в соответствии с нормативными правовыми актами, в том числе техническими регламентами, и условиями договора теплоснабжения. Контроль режимов потребления тепловой энергии в силу пункта 3 части 5 статьи 20 закона о теплоснабжении входит в обязанности теплосетевых и теплоснабжающих организаций.

          Согласно пункту 26 Правил № 808 среди прочего режим потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя,