Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 10.01.2009 по делу n А82-11449/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

        ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610017, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

11 января 2009 года

Дело № А82-11449/2008-29

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2009 года.   

Полный текст постановления изготовлен 11 января 2009 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Перминовой Г.Г.,

судей Буториной Г.Г., Лысовой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Буйских Э.Н.,

при отсутствии в судебном заседании представителей сторон

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Муниципального унитарного предприятия «Ярославская городская электросеть» города Ярославля

на решение Арбитражного суда Ярославской области от  24.11.2008 по делу № А82-11449/2008-29, принятое судом в составе судьи Мухиной Е.В.,

по заявлению Муниципального унитарного предприятия «Ярославская городская электросеть» города Ярославля

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области

о признании незаконным и отмене постановления об административном правонарушении от 03.09.2008,

установил:

Муниципальное унитарное предприятие «Ярославская городская электросеть» города Ярославля (далее – МУП «Яргорэлектросеть», Предприятие, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее – Управление, УФАС, антимонопольный орган, ответчик) по делу  №А03-03/09-08 от 03.09.2008 о привлечении заявителя к административной ответственности по статье 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) и назначении ему наказания в виде взыскания штрафа в размере 6 270 725,52 рублей.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 24.11.2008 постановление УФАС от 03.09.2008 признано незаконным и отменено в части применения наказания в виде штрафа в размере, превышающем минимальный - 4 585 537,10 руб. В остальной части требований заявителю отказано.

Не согласившись с принятым решением по делу, МУП «Яргорэлектросеть» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт – признать незаконным и отменить оспариваемое постановление УФАС от 03.09.2008.

По мнению заявителя жалобы, решение суда первой инстанции незаконно и необоснованно. МУП «Яргорэлектросеть» указывает на то, что не является субъектом правонарушения предусмотренного статьей 14.31 КоАП РФ, так как Предприятие является субъектом естественной монополии по передаче электрической энергии, но не является субъектом естественной монополии на рынке услуг по технологическому присоединению. Также Предприятие не согласно с выводом суда первой инстанции о том, что услуги по технологическому присоединению являются составной частью услуг по передаче электрической энергии.

Кроме этого, МУП «Яргорэлектросеть» указывает на то, что антимонопольным органом было допущено нарушение порядка исчисления размера штрафа. По мнению заявителя, суд первой инстанции пришел к неверному выводу о том, что расчет штрафа антимонопольным органом произведен в соответствии со статьями 248, 249 Налогового кодекса Российской Федерации.

Помимо этого, Предприятие указывает на допущенные антимонопольным органом процессуальные нарушения, выразившиеся в нарушении статей 28.2 и 29.10 КоАП РФ, поскольку ни в постановлении от 03.09.2008, ни в протоколе от 21.07.2008 не указано место совершения и событие административного правонарушения.

УФАС отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Стороны явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

Заявитель МУП «Яргорэлектросеть» просил рассмотреть жалобу в отсутствие представителя.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей сторон.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 16.09.1999 МУП «Яргорэлектросеть» выданы технические условия ЖСК «Коттедж» № 433 (т.2, л.д.15-16) на электроснабжение 65 индивидуальных коттеджей (нагрузка каждого дома до 7 кВт, общая расчетная мощность 130 кВт), строящихся в Микрорайоне ЯЗДА ул. Маяковского (действительны для строительно-монтажного производственного кооператива «Лотос» (далее- СМПК «Лотос»)).

В связи с увеличением количества коттеджей до 130 МУП «Яргорэлектросеть» 20.10.1999 выданы ЖСК «Коттедж» технические условия №504 (действительны для СМПК «Лотос»), которыми подтверждаются технические условия №433 от 16.09.1999 с частичными изменениями. Согласовано подключение общей нагрузки 260 кВт (т.2, л.д.13).

Согласно техническим условиям №479 от 31.07.2003 МУП «Яргорэлектросеть» подтверждает действие технических условий №433 от 16.09.1999 и №504 от 20.10.1999, а также согласовывает СМПК «Лотос» электроснабжение домов квартирного типа №№ 107, 108, 109, строящихся по ул. Красноборской во 2-ом микрорайоне пос. Маяковского. Присоединяемая мощность указанных объектов составляет: жилой дом №107 – 45 кВт, жилой дом №108 – 43 кВт, жилой дом №109 – 59,4 кВт по кабельным линиям от ТП 1048 (т.2, л.д.14). МУП «Яргорэлектросеть» согласовало для СМПК «Лотос» общую присоединяемую мощность всех объектов (130 коттеджей и 3 жилых дома) в размере 407,4 кВт.

Впоследствии план застройки корректировался.

В материалах дела имеется акт допуска электроустановки в эксплуатацию от 12.11.2001 № 7/373, которым трансформаторная подстанция №1048 допущена в эксплуатацию по постоянной схеме электроснабжения от РП-39 (т.2, л.д. 9-11).

12.10.2006 МУП «Яргорэлектросеть» письмом № 99 (т.1, л.д.148) уведомило СМПК «Лотос» о том, что приказами Департамента топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области № 9 и 12 от 25.04.2005 введены в действие постановления Правления Департамента, установившие размер платы за технологическое присоединение к электрическим сетям в городе Ярославле для МУП «Яргорэлектросеть» - 6000 рублей за кВт с коэффициентами по категории надежности – 1,1 (II категория), 1,2 (I категория) без учета НДС. Также в письме указано, что СМПК «Лотос» необходимо обратиться в МУП «Яргорэлектросеть» с заявкой на технологическое присоединение, оформленной в соответствии с требованиями Правил технологического присоединения и заключить договор, предусматривающий оплату технологического присоединения в соответствии с указанным размером платы и выполнение со стороны СМПК «Лотос» индивидуальных технических условий по строительству (реконструкции) сети 0,4 кВ.  

11.04.2007 СМПК «Лотос» обратился в МУП «Яргорэлектросеть» с заявками №№ 37, 38, 39, 40 на технологическое присоединение энергопринимающего устройства (электроустановки) к электрическим сетям МУП «Яргорэлектросеть» следующих объектов: 28-квартирный жилой дом № 111 (присоединяемая мощность 49,5 кВт), 40-квартирный жилой дом № 110 (присоединяемая мощность 65 кВт), 8-квартирный жилой дом №116а (присоединяемая мощность 13,44 кВт), 8-квартирный жилой дом №116б (присоединяемая мощность 13,44 кВт).

На данные заявки СМПК «Лотос» Предприятием было направлено письмо № 1344 от 25.09.2007 (т. 2 л.д. 7) из которого следует, что технологическое присоединение жилых домов №№ 110, 111, 116а, 116б необходимо осуществлять в соответствии с Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила технологического присоединения), на основании договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям Предприятия (пункт 25 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 № 360), поскольку ввод в эксплуатацию вышеназванных жилых домов приведет к увеличению нагрузки на РП-39.

СМПК «Лотос» письмом от 08.10.2007 № 110 (т.2 л.д.17) обратилось в антимонопольный орган с заявлением о проведении проверки правильности взимания платы за технологическое подключение к электрическим сетям МУП «Яргорэлектросеть».

Указанные обстоятельства с учетом того, что Предприятие включено в реестр естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе в разделе первом указанного реестра «Услуги по передаче электрической и (или) тепловой энергии» явились основанием для составления УФАС 21.07.2008 в отношении  Предприятия протокола по делу №А03-03/09-08 об административном правонарушении  по статье 14.31 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения указанного протокола и материалов об административном правонарушении Управлением вынесено постановление от 03.09.2008 о привлечении МУП «Яргорэлектросеть» к административной ответственности по статье 14.31 КоАП РФ и назначении наказания в виде штрафа в размере 6 270 725,52 руб.

Названное постановление оспорено заявителем в судебном порядке.

Признавая незаконным и подлежащим отмене постановление УФАС от 03.09.2008 в части применения наказания в виде штрафа в размере, превышающем 4 585 537,10 руб., Арбитражный суд Ярославской области в решении от 24.11.2008 исходил из доказанности нарушения Предприятием запрета, установленного пунктом 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2007 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции). При этом суд первой инстанции учел отсутствие отягчающих обстоятельств, и отменил оспариваемое постановление в части назначения наказания в размере, превышающем минимальный размер штрафа, установленный санкцией статьи 14.31 КоАП РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, предусмотрена статьей 14.31 КоАП РФ.

В соответствии с частью 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Заявителем не оспаривается, что МУП «Яргорэлектросеть» включено в Реестр естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе (раздел 1 «Услуги по передаче электрической и (или) тепловой энергии»).

Доводы жалобы о том, что МУП «Яргорэлектросеть» является субъектом естественной монополии по передаче электрической энергии, но не является субъектом естественной монополии на рынке услуг по технологическому присоединению, а также о том, что услуги по технологическому присоединению не отнесены законом к сфере естественных монополий, отклоняются апелляционным судом исходя из следующего.

Статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» услуги по передаче электрической энергии определены как комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов.

В соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа) сетевой организацией является организация, владеющая на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такая организации оказывает услуги по передаче электрической энергии и осуществляет в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

В соответствии с пунктом 10 Правил недискриминационного договор об оказании указанных услуг не может быть заключен ранее заключения договора об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

 Из смысла указанных норм следует, что потребность в технологическом присоединении энергопринимающих  устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям носит подчиненный характер по отношению к услуге по передаче электрической энергии. Технологическое присоединение является неотъемлемой организационно-технической предпосылкой, необходимой для оказания заинтересованным лицам сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии и осуществляется силами сетевой организации к ее сетям. 

Таким образом, услуги по технологическому присоединению являются составной частью услуг по передаче электрической энергии и охватываются единой сферой обращения товара - рынком услуг по передаче электрической энергии.

МУП