Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 07.08.2014 по делу n А28-8431/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

  ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

08 августа 2014 года                                                             Дело № А28-8431/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2014 года   

Полный текст постановления изготовлен 08 августа 2014 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бармина Д.Ю.,

судей Поляшовой Т.М., Чернигиной Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Плаксиной Н.А.,

при участии в судебном заседании:

от ответчика – Фуфачева М.В., по доверенности от 13.12.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Коммунэнерго»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 12.05.2014  по делу № А28-8431/2013, принятое судом в составе судьи Шубиной Н.М.,

по иску открытого акционерного общества «Кировская теплоснабжающая компания» (ИНН 4345230958, ОГРН 1084345012465, г. Киров, ул. Ломоносова, 2а)

к открытому акционерному обществу «Коммунэнерго» (ИНН 4346011123, ОГРН 1024301316280, г. Киров, Солнечный проезд, 4),

третье лицо: Региональная служба по тарифам Кировской области, Департамент жилищно-коммунального хозяйства Кировской области

о взыскании 490 557 рублей 40 копеек,

установил:

открытое акционерное общество «Кировская теплоснабжающая компания» (далее – ОАО «КТК», истец) обратилось в Арбитражный суд Кировской области к открытому акционерному обществу «Коммунэнерго» (далее – ОАО «Коммунэнерго», ответчик, заявитель)  с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании 717 562 рублей 10 копейки тепловых потерь за период с января по июль 2012 года (далее – спорный период), 15 590 рублей 92 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 24.02.2012 по 17.09.2012, а также процентов по день фактической оплаты долга с 18.09.2012.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 11.02.2014 (т.2 л.д. 129-130) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная служба по тарифам Кировской области (далее – РСТ Кировской области).

Определением Арбитражного суда Кировской области от 20.02.2014 (т.2 л.д. 145-146) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент жилищно-коммунального хозяйства Кировской области (далее – Департамент ЖКХ).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 12.05.2014 исковые требования ОАО «КТК» удовлетворены.

ОАО «Коммунэнерго» с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Кировской области от 12.05.2014 по делу № А28-8431/2013 в части взыскания с ОАО «Коммунэнерго» 717 562 рублей 10 копеек – суммы основного долга, 15 590 рублей 92 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму основного долга с 18.09.2012 по день его фактической оплаты, исходя из учетной ставки банковского процента ЦБ Российской Федерации годовых, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований частично в размере 304 563 рубля 63 копейки.

По мнению ОАО «Коммунэнерго» решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным. Заявитель настаивает, что при определении объема тепловых потерь должен применяться приказ Минэнерго РФ от 30.12.2008 № 325, при применении положений которого, сумма потерь тепловой энергии за период с января по июль 2012 года составляет 304 563 рубля 63 копейки. Заявитель не согласен с тем, что истец при определении объема тепловых потерь за период с января по июль 2012 года использует данные из решения по делам № А28-2434/2012, № А28-4985/2012, поскольку следует учитывать, что не любой вывод, изложенный в судебном акте, может быть использован в качестве преюдиции в другом деле между теми же сторонами. Заявитель полагает, что содержащиеся в вышеуказанных решениях выводы суда не могут считаться преюдицией, поскольку они не содержат утверждения о фактах на основании конкретных доказательств, а именно, факте заключения договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 15.03.2012 № 53/9, который во время рассмотрения данных требований заключен между сторонами не был. Поскольку стороны согласовали момент вступления в силу указанного договора, порядок его действия (договор распространяется на правоотношения с 01.01.2012), все положения, согласованные в ходе судебного разбирательства и урегулированные в судебном порядке, распространяются на спорный период.

ОАО КТК и Департамент ЖКХ отзывы на апелляционную жалобу не предоставили.

РСТ Кировской области поддерживает позицию, изложенную в пояснениях, данных в суде первой инстанции.

Истец, третьи лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. РСТ Кировской области заявило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей истца и третьих лиц.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, В спорный период ОАО «КТК» поставляла тепловую энергию своим потребителям с использованием сетей, принадлежащих ОАО «Коммунэнерго».

В целях урегулирования отношений ОАО «КТК» направило в адрес ОАО «Коммунэнерго» проект договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии (т.1 л.д. 136-157), который был подписан со стороны ОАО «Коммунэнерго» с протоколом разногласий.

Разногласия по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 15.03.2012 № 53/9 (т.2 л.д. 1-34) были переданы на разрешение арбитражного суда (дело № А28-11445/2012). Решение по указанному делу принято 20.05.2013 и вступило в силу 20.06.2013. С момента вступления в законную силу решения договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 15.03.2012 № 53/9 (далее – Договор) считается действующим.

В соответствии с пунктом 1.1 Договора теплосетевая организация (Общество) обязуется осуществить организационно- и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и (или) передачу тепловой энергии, теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация (Компания) обязуется оплачивать оказанные услуги на условиях, определяемых договором.

Теплосетевая организация возмещает теплоснабжающей организации потери тепловой энергии и теплоносителя, допущенные на собственных тепловых сетях, согласно данным приборов учета, установленных на границах балансовой принадлежности тепловых сетей сторон. При отсутствии приборов учета расчет потерь тепловой энергии (теплоносителя) осуществляется в порядке, установленном приказом Минэнерго РФ от 30.12.2008 № 325 «Об организации в Министерстве РФ работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии» (пункт 2.3.20 Договора).

Пункт 7.1 Договора, содержащий условие о том, что договор вступает в силу с момента подписания, распространяется на правоотношения с 01.01.2012 и действует до 31.12.2012, а также содержащий условие о ежегодной пролонгации, урегулирован сторонами во внесудебном порядке (протокол согласования разногласий от 15.04.2013 (т.2 л.д. 7-13) и протокол урегулирования разногласий от 16.04.2013 (т.2 л.д. 1-6)).

Для истца экспертным заключением обоснованности необходимой валовой выручки для расчета тарифов на 2012 год (т.1 л.д. 31-50) РСТ Кировской области в тариф на услуги по передаче тепловой энергии по сетям ОАО «Коммунэнерго» заложены потери в объеме 1 321,3 Гкал (т.1 л.д. 52).

Судом первой инстанции установлено, и сторонами не спаривается, что тариф покупки потерь тепловой энергии в спорный период установлен для истца без учета НДС в размере 500 рублей 40 копеек решением Правления РСТ Кировской области от 24.12.2010 № 46/6 в период с января по июнь 2012 года, и в размере 530 рублей 42 копейки решением Правления РСТ Кировской области от 09.12.2011 № 53/5 с 01.07.2012.

Из расчета объема потерь истца следует:

1) Объем потерь за январь-март 2012 года составляет: 341,880 Гкал – в январе, 368,440 Гкал – в феврале, 269,876 Гкал – в марте. Их объем определен в процентном отношении 3,59%, что, как указывает истец, установлено вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Кировской области от 17.07.2012 по делу № А28-2434/2012, от 02.11.2012 по делу № А28-4985/2012.

2) Объем потерь за апрель-июль 2012 года истцом определен в размере 233,125 Гкал.

Для оплаты стоимости потерь тепловой энергии ответчику были выставлены счета-фактуры (т.1 л.д. 12-18).

30.08.2012 ОАО «КТК» направило в адрес ОАО «Коммунэнерго» претензию № 01-3714/3 (т.1 л.д. 58-58) с требованием оплатить стоимость фактических потерь.

Указывая, что ответчиком не исполнены обязательства по оплате стоимости тепловой энергии для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях, истец обратился в суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении).

Согласно пунктам 1 - 3 статьи 17 Закона о теплоснабжении, передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией. По договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги. Договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, законом признан обязательным для заключения теплосетевыми организациями, а следовательно, является публичным.

Пунктом 4 статьи 17 Закона о теплоснабжении к существенным условиями договора оказания услуг по передаче тепловой энергии отнесен расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей.

Разногласия по договору на оказание услуг по передаче тепловой энергии между истцом и ответчиком урегулированы решением Арбитражного суда Кировской области от 20.05.2013, которое вступило в силу 20.06.2013.

В пункте 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении указано, что теплосетевые организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 Закона о теплоснабжении.

Согласно пункту 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными к одной системе теплоснабжения.

Из вышеприведенных норм следует (как правильно указал суд первой инстанции), что в силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии часть ресурса неизбежно расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей. В связи с этим эта часть ресурса не оплачивается последними и относится к нормативным потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети. По существу тепловые сети представляют собой один из объектов энергопотребления с тем лишь различием, что энергия расходуется без пользы, то есть теряется. Для этого теплосетевая организация заключает с теплоснабжающей организацией соответствующий договор на компенсацию потерь. В то же время теплосетевая организация не лишена возможности возместить стоимость этих потерь за счет потребителей, оплачивающих услуги по передаче тепловой энергии по тарифам, установленным органом государственного регулирования цен. В силу этого объем нормативных тепловых потерь в сетях подлежит учету в качестве тепловой нагрузки организации, владеющей тепловыми сетями.

Исходя из положений Закона о теплоснабжении законодатель различает два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения, и фактические потери, возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственнику теплового ресурса со стороны профессиональных участников рынка теплоснабжения (теплосетевой организацией или теплоснабжающей организацией) путем производства тепловой энергии либо путем ее приобретения