Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 31.07.2014 по делу n А82-7197/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

01 августа 2014 года

Дело № А82-7197/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2014 года.      

Полный текст постановления изготовлен 01 августа 2014 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Савельева А.Б.,

судей Малых Е.Г., Тетервака А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бочаровой М.М.,

при участии в судебном заседании:

представителя истца – Смирновой Л.Е., действующей на основании доверенности от 07.02.2014,

представителя ответчика – Доссэ С.Я., действующей на основании доверенности от 17.07.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества  «Санаторий «Красный Холм»  и общества с ограниченной ответственностью «АТЛАС»

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 04.04.2014 по делу №А82-7197/2013, принятое судом в составе судьи Бессоновой И.Ю.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «АТЛАС» (ИНН: 7603034154, ОГРН: 1067603016480)

к  открытому акционерному обществу «Санаторий «Красный Холм» (ИНН: 7627015619, ОГРН: 1027601603567)

о взыскании 8 987 573 рублей 10 копеек,

по встречному иску открытого акционерного общества «Санаторий «Красный Холм»

к обществу с ограниченной ответственностью «АТЛАС» о взыскании 16 150 726 рублей 77 копеек,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «АТЛАС» (далее – ООО «АТЛАС», истец) обратилось с иском в Арбитражный суд Ярославской области к открытому акционерному обществу «Санаторий «Красный Холм» (далее – ОАО  «Санаторий «Красный Холм», ответчик) с требованием, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) о взыскании 9 309 887 рублей 11 копеек задолженности за выполненные работы по Договору подряда № 70/09 от 30.11.2009, а также процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 30.09.2013 в сумме 2 518 690 рублей 98 копеек, с начислением процентов на сумму долга до момента фактического исполнения обязательства.

ОАО  «Санаторий «Красный Холм» обратилось в Арбитражный суд Костромской области с встречным иском к ООО «АТЛАС» с требованием, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании с ООО «Атлас» неустойки за нарушение сроков выполнения работ в сумме 10 587 604 рублей 34 копеек за период с 26.09.2010 по 16.05.2011.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 04.04.2014 исковые требования удовлетворены частично: с ОАО «Санаторий «Красный Холм» в пользу ООО  «АТЛАС» взыскано 9 309 887 рублей 11 копеек задолженности, 305 092 рублей 76 копеек процентов; всего - 9 614 979 рублей 87 копеек.

Судом также решено продолжить начисление процентов на сумму задолженности с 01.10.2013 до момента фактического исполнения обязательства с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на дату фактического исполнения.

Встречные исковые требования удовлетворены частично: с ООО «АТЛАС» в пользу ОАО «Санаторий «Красный Холм» взыскано 4 588 274 рублей 65 копеек неустойки.

После зачета встречных однородных требований суд определил к взысканию с ОАО «Санаторий «Красный Холм» в пользу ООО «АТЛАС» 5 026 705 рублей 22 копейки долга; продолжить начисление процентов на сумму долга с 01.10.2013 до момента фактического исполнения обязательства с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на дату фактического исполнения.

Не согласившись с названным решением, ОАО «Санаторий «Красный Холм» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой (с учетом дополнения к жалобе) просит решение Арбитражного суда Ярославской области от 04.04.2013 отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что договор  от 30.11.2009 №70/90 является незаключенным, так как стороны не согласовали предмет договора и объем выполняемых работ. Также ответчик указывает на то, что акт выполненных работ  №8 содержит указание на полное выполнение работ по договору на сумму 4 588 274 рубля 65 копеек и отсутствие претензий сторон друг к другу, но данное доказательство не было оценено судом. Считает выполненные истцом работы дополнительными, выполненными в нарушение п.4 ст. 743 ГК РФ.

Ответчик считает, что работы, об оплате которых просит истец, не согласовывались с ответчиком и не выполнялись истцом, сообщение о готовности к сдаче данных работ в адрес ответчика не направлялось. Не считает доказанным получение актов ОАО «Санаторий «Красный Холм» 16.04.2013. Не согласен с толкованием судом содержания договора.

ООО «АТЛАС» в письменных возражениях на апелляционную жалобу ответчика не согласно с доводами, указывает на выборочное подписание ответчиком актов выполненных работ, относящихся, в том числе  к последующим работам по сравнению с теми, по которым предъявлены исковые требования. Возражает по признанию договора подряда незаключенным. Возражает по иным доводам ответчика.

Истец - ООО «АТЛАС» также обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Ярославской области от 04.04.2013 отменить в части, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении встречных исковых требований о взыскании неустойки.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что оформление актов выполненных работ производилось сторонами по факту их выполнения и согласования калькуляции; все работы были выполнены к 21.07.2010, акты о выполнении были направлены письмом от 21.07.2010 №155/10. Указывает, что ООО фирма «Инкомпроект», получение которой письма от 21.07.2010 года установлено судом, осуществляла в период выполнения работ функции технического надзора. Также считает, что  по работам, на сумму которых ответчик произвел начисление неустойки, не установлен срок выполнения. Указывает, что результат работ начал эксплуатироваться ответчиком, что свидетельствует о фактическом принятии работ, замечания по объему и качеству выполненных работ  истцу не предъявлялись. Не согласен с выводами суда об отсутствии оснований к снижению неустойки в случае её присуждения.

ОАО «Санаторий «Красный Холм» в отзыве на апелляционную жалобу просит решение арбитражного суда в обжалуемой истцом части оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «АТЛАС» - без удовлетворения. Ответчик соглашается с выводами суда о предъявлении работ к приемке только 29.04.2013, согласен с оценкой судом письма от 21.07.2010 №155/10. Согласен с выводами суда о размере неустойки.

В судебном заседании 01.07.2014  стороны поддержали высказанные позиции по делу.

На основании статьи 158 АПК РФ рассмотрение апелляционных жалоб было отложено до 13 часов 30 минут 24.07.2014.

В связи с нахождением судьи Поляковой С.Г. в отпуске распоряжением председателя Второго арбитражного апелляционного суда от 24.07.2014  произведена замена её на судью Малых Е.Г., в связи с чем рассмотрение апелляционной жалобы произведено  с самого начала.

В судебном заседании 24.07.2014  в соответствии со статьей 163 АПК РФ был объявлен перерыв до 10 часов 30 минут 28.07.2014.

В судебном заседании 28.07.2014  стороны настаивают на удовлетворении своих жалоб.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области от 04.04.2014 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 30.11.2009 между ОАО «Санаторий «Красный Холм» (заказчик) и ООО «АТЛАС» (генподрядчик) был подписан  договор №70/90 (далее – Договор), в соответствии с которым заказчик  поручает, а генподрядчик обязуется своими силами, за свой риск, своим оборудованием, из своих материалов и (или) материалов заказчика выполнить надлежащим образом строительные, монтажные и пусконаладочные работы по реконструкции здания литер А на территории ОАО Санаторий «Красный Холм» по адресу: Ярославская область, Ярославский р-н, п/о Михайловское в соответствии с проектной и рабочей документацией, преданной заказчиком генподрядчику (п. 1.1. Договора).

В соответствии с пунктом 2.1. Договора ориентировочная цена настоящего договора составляет 5 000 000 рублей, в т.ч. НДС 18%.

Окончательная цена договора определяется на основании смет, калькуляций, согласованных генподрядчиком и утвержденных заказчиком, которые являются неотъемлемой частью договора (п.2.2. Договора).

В пункте 2.3. Договора установлено, что изменение окончательной цены договора (пункт 2.2.), определенной согласованными генподрядчиком и утвержденными заказчиком сметами, калькуляциями может произойти только на основании письменного дополнительного соглашения к договору.

Согласно пунктам 2.4.-2.6. Договора работы, выполняемые генподрядчиком по договору, рассчитываются и оплачиваются заказчиком на основании актов выполненных работ по форме КС-2 и справок по форме КС-3, предоставляемых генподрядчиком до первого числа месяца, следующего за отчетным. Предоставленные ежемесячно генподрядчиком заказчику акты по форме КС-2 и справки по форме КС-3 в течение 3 рабочих дней от даты их предоставления подписываются или мотивированно возвращаются заказчиком генподрядчику. Заказчик оплачивает фактически выполненные генподрядчиком работы в течение 3-х банковских дней с момента представления генподрядчиком счета и счета-фактуры, составленных на основании подписанных заказчиком актов по форме КС-2 и справок по форме КС-3.

В соответствии с пунктом 3.1. Договора началом выполнения работ по договору является дата: 3 декабря 2009 года, завершение работ - 29 мая 2010 года.

Пунктом 3.4. Договора установлено, что дата завершения выполнения обязательств генподрядчика по договору будет являться дата подписания сторонами акта приемки законченного реконструкцией объекта.

В статье 4 Договора урегулированы обязанности и права генподрядчика.

В статье 5 Договора урегулированы обязанности и права заказчика.

Порядок производства работ закреплен сторонами в статье 6 Договора.

Пунктом 9.3. Договора установлено, что за нарушение Генподрядчиком своих обязательств по договору он уплачивает Заказчику пени в размере 1 % от полной стоимости предмета договора за каждый день просрочки исполнения обязательства. При этом Заказчик вправе в  одностороннем  порядке  удержать  сумму  пени,  начисленную  в  соответствии  с настоящим пунктом, из суммы, причитающейся Генподрядчику за выполненные работы.

Указав, что выполненные по Договору работы ответчиком не оплачены, истец обратился 28.05.2013 в суд с иском о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Ответчик 26.09.2013 предъявил встречный иск о взыскании неустойки по Договору.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, заслушав представителей сторон, изучив доводы апелляционных жалоб, отзывов на них, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Из пункта 2 статьи 740 ГК РФ следует, что договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Согласно пункту 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Пунктом 1 статьи 711 ГК РФ установлено, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно статье 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Рассматривая заявленные истцом требования о взыскании задолженности за выполненные работы, суд первой инстанции, оценив по правилам ст. 431 ГК РФ условия Договора, с учетом представленных в дело доказательства, пришел к правильному выводу о том, что все выполненные истцом работы являлись работами по реконструкции здания литер А’ на территории ОАО Санаторий «Красный Холм», относящимися к предмету Договора (п. 1.1., 2.2. Договора).

Выполнение указанных работ  истцом подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, в том числе актами  выполненных работ, справками и калькуляциями (т.1, л.д. 28-109), рабочей документацией (т. 8, л.д. 3-11, л.д. 43-90), исполнительной документацией (т.10, л.д. 89-92).

Также при оценке обстоятельств по делу суд апелляционной инстанции исходит из того, что п. 5.1.2. Договора на ответчика возлагалась обязанность по обеспечению технического надзора за строительством и назначению ответственного представителя. Также пунктом 6.1.  Договора предусмотрено назначение заказчиком своих представителей на строительной площадке, которые от имени и за счет заказчика, совместно с генподрядчиком, оформляют акты на выполненные работы, осуществляют технический надзор и контроль над выполнением работ, а также производят проверку соответствия используемых генподрядчиком материалов и оборудования условиям договора, и рабочей документации. Уполномоченные представители