Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 20.07.2014 по делу n А28-2624/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и другие обязательные платежи, выплаченные или подлежащие выплате. Источником финансирования  являются средства областного бюджета 2014 года в виде Государственной программы Кировской области «Развитие здравоохранения» на 2013-2020 годы, подпрограммы  «Охрана здоровья матери и ребенка».

          Дата и время окончания срока подачи заявок на участие в электронном аукционе установлены 24.02.2014 в 09 часов 00 минут по московскому времени; дата окончания срока рассмотрения заявок  на участие в аукционе  определена 25.02.2014; дата проведения аукциона установлена 28.02.2014 (пункты 19, 20, 21 информационной карты).

          Согласно  пункту 22 информационной карты подача заявка на участие в электронном аукционе осуществляется только лицами, получившими  аккредитацию на электронной площадке. Заявка должна содержать предусмотренную аукционной документацией информацию, в частности: конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение; при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии),промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя предлагаемого для поставки товара  при условии отсутствия в данной документации указания на товарный при (наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии),промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя.

          Участник электронного аукциона заполняет заявку в строгом соответствии с требованиями аукционной документации. В случае, если участник электронного аукциона подал заявку не в соответствии с требованиями документации и закона № 44-ФЗ, то поданная заявка  подлежит отклонению в соответствии со статьями 67, 69 закона № 44-ФЗ. 

          Пунктами 15, 16, 17, 18 информационной карты изложены требования к участникам закупки согласно статье 31 закона № 44-ФЗ, а именно: соответствие  единым требованиям к участникам закупки, установленным статьей 31 закона о контрактной системе, в том числе отсутствие в предусмотренном  действующим законодательством Российской Федерации реестре недобросовестных  поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки, в частности информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки – юридического лица.  Дополнительных требований к участника не установлено, преимуществ в соответствии со статьями 28-30 закона № 44-ФЗ не предоставлено. Любой участник электронного аукциона, получивший аккредитацию на электронной площадке, вправе направить на адрес электронной площадки запрос о даче разъяснений положений документации о таком аукционе. При этом участник такого аукциона вправе направить не более чем три запроса. При этом разъяснения положений аукционной документации не должны изменить ее суть.

           В прилагаемом к информационной карте аукционном задании (т.1, л.д.28-30, 118-122) ответчик  перечислил требования к  товару. Для лота № 1 «Смеси сухие молочные для детей раннего возраста» приведено следующее: требуются сухая адаптированная молочная смесь для детей с рождения  до 6 месяцев массой упаковки не менее 400 грамм и с содержанием на 100 мл. готовой смеси  белков 1,2-1,4 г., жиров 3,4-3,6 г., углеводов 7-7,5 г., белков молочной сыворотки не менее 50%, линолевой кислоты 0,4-0,6 г., арахидоновой кислоты 0,006-0,011 г., пищевых волокон (Гос/ФОС) 0-0,8 г., натрия 15-19 мг., калия 55-70 мг., магния 5,0-6,6 мг., железа 0,5-0,7 мг.,  кальция 40-47 мг., фосфора 22-26 мг., меди 40-55 мкг., нуклеотидов 2-3,2 мг, с энергетическим содержанием  65-67 Ккал; сухая адаптированная молочная смесь для детей с 6 месяцев до года массой упаковки не менее 400 грамм и с содержанием на 100 мл. готовой смеси белков 1,4-1,55 г., жиров 3-3,5 г., углеводов 8-8,6 г., лактозы – 4-6,2 г., белков молочной сыворотки не менее 50% от общего количества белка, линолевой кислоты 0,4-0,63 г., ?-линолевой кислоты 0,05-0,08 г., пищевых волокон (Гос/ФОС) 0-0,8 г., натрия 21-27 мг., калия 64-78 мг., кальция 61-80 мг., железа 0,7-1,1 мг.,  фосфора 34-51 мг., магния 5-7,2 мг., меди 41-52 мкг., нуклеотидов не более 3,5 мг, с энергетической ценностью 65-67 Ккал. Смеси должны соответствовать требованиям закона № 88-ФЗ и СанПиН 2.3.2.1078-01 «Гигиенические требования к безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов» (далее – СанПиН 2.3.2.1078-01).

          17.02.2014 Департамент, рассмотрев запрос участника электронного аукциона, сославшегося на расхождения требуемых  заказчиком показателей к смесям со значениями, указанными в техническом регламенте, опубликовал разъяснения положения документации об электронном аукционе на поставку продуктов питания для беременных женщин, кормящих матерей и детей в возрасте до 3 лет (лот № 1 «Смеси сухие молочные для детей раннего возраста»; т.1, л.д.142-145), где со ссылками на статьи 1, 33 закона № 44-ФЗ указал, что заказчик вправе предъявлять к товару такие требования, которые позволяют достичь результатов необходимых для эффективного обеспечения  государственных нужд.

          18.02.2014 в аукционную документацию были внесены изменения (т.1, л.д.31-32, 138-141), в частности, по лоту № 1 изменились требования к смесям: требуются сухая адаптированная молочная смесь для детей с рождения до 6 месяцев массой упаковки не менее 400 грамм и с содержанием на 100 мл. готовой смеси  белков 1,2-1,4 г., жиров 3,4-3,6 г., углеводов 7-7,5 г., белков молочной сыворотки не менее 50%, линолевой кислоты 0,4-0,6 г., арахидоновой кислоты 0,006-0,011 г., натрия 15-19 мг., калия 55-70 мг., магния 5,0-6,6 мг., железа 0,5-0,7 мг., кальция 43-56 мг., фосфора 22-31 мг., меди 40-55 мкг., нуклеотидов 2-3,2 мг, с энергетической ценностью 65-67 Ккал; сухая адаптированная молочная смесь для детей с 6 месяцев до года массой упаковки не менее 400 грамм и с содержанием на 100 мл. готовой смеси белков 1,4-1,55 г., жиров 3-3,5 г., углеводов 8-8,6 г., лактозы – 4-6,2 г., белков молочной сыворотки не менее 40% от общего количества белка, линолевой кислоты 0,4-0,63 г., ?-линолевой кислоты 0,05-0,08 г., натрия 21-27 мг., калия 64-78 мг., кальция 61-80 мг., железа 0,7-1,1 мг., фосфора 34-51 мг., магния 5-7,2 мг., меди 41-52 мкг., с энергетической ценностью 65-67 Ккал. Смеси должны соответствовать требованиям закона № 88-ФЗ и СанПиН 2.3.2.1078-01.

          В пункты 19, 20, 21 информационной карты также были внесены изменения: срок подачи заявок на участие в электронном аукционе продлен до 09 часов 00 минут 26.02.2014; дата окончания срока рассмотрения заявок на участие в аукционе в электронной форме определена 28.02.2014; дата проведения электронного аукциона установлена  03.03.2014.

          28.02.2014 комиссией Департамента была рассмотрена заявка ООО «ТД СЛАВЭКС» (порядковый номер участника 6712713), что подтверждается соответствующим протоколом № 5 (т.1, л.д.23-24, 155-127). Комиссией установлено, что информация, указанная в заявке, не соответствует требованиям аукционной документации, а именно: участником по позиции № 1 указана сухая адаптированная молочная смесь для детей с рождения до 6 месяцев «Беллакт Оптимум-1+» с содержанием натрия 22,5 мг. вместо  15-19 мг., железа  0,8 мг. вместо 0,5-0,7 мг.; по позиции № 2 истцом указана сухая молочная адаптированная смесь  для детей с 6 до 12 месяцев «Беллакт Оптимум-2+») с содержанием углеводов 7,2 мг. вместо 8-8,6 мг., железа 1,4 мг. вместо  0,7-1,1 мг., меди 74,6 мкг. вместо 41-52 мкг. С учетом изложенного заявка общества была отклонена, истцу отказано в допуске на участие в аукционе.

          Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона по лоту № 1 от 04.03.2014 № 9 (т.1, л.д.25, 161-162) в аукционе приняло участие два лица: общество с ограниченной ответственностью «Фудс» и ООО «Рунимед», заявки которых были признаны соответствующими требованиям, установленным в документации об электронном аукционе. Победителем аукциона с ценой контракта 6 343 125  рублей  00  копеек  признано ООО «Рунимед».

          Полагая, что при проведении аукциона Департаментом были допущены существенные нарушения законов № 44-ФЗ и № 135-ФЗ; заказчиком при размещении заказа были существенно сужены допустимые значения содержания микроэлементов, а также указаны не предусмотренные техническим регламентом значения, ООО «ТД СЛАВЭКС» обратилось в Арбитражный суд Кировской области с исковым заявлением. 

          Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав объяснения участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

          В силу статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, предусмотренном АПК РФ. При этом способы защиты гражданских прав перечислены в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

          Абзацем 13 статьи 12 ГК РФ предусмотрено, что защита гражданских прав осуществляется, в том числе, иными способами, предусмотренными законами.

          Из буквального толкования указанной нормы следует, что использование иных способов защиты гражданских прав допускается только при наличии прямого указания закона.

В настоящее время действует закон № 44-ФЗ, который регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в том числе, в части, касающейся определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), то есть совокупности действий, осуществляемых заказчиками в порядке, установленном законом о контрактной системе, начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара, работы, услуги для обеспечения государственных нужд (федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации) или муниципальных нужд либо в установленных законом случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершаются заключением контракта.

   Согласно статье 24 закона № 44-ФЗ при осуществлении закупок заказчики могут используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), к которым относится и аукцион – способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший наименьшую цену контракта.

Статьей 448 ГК РФ установлены общие требования к организации и порядку проведения аукциона.

В силу статьи 449 ГК РФ аукцион, проведенный с нарушением правил, установленных законом, может быть признан судом недействительными по иску заинтересованного лица. Под ним следует понимать субъектов, чьи права могли затронуть проведенный аукцион: участников аукциона, претендента, не признанного участником, то есть лицо, которому отказано в принятии заявки на участие в торгах.

Аукцион может быть признан недействительным как по нарушению правил (процедуры) его проведения, так и в силу противоречия и несоблюдения требований действующего законодательства.

Как следует из материалов дела требование истца обусловлено решением комиссии Департамента об отклонении заявки общества в связи с несоответствием предлагаемого заявителем товара требованиям заказчика к составу сухих  молочных смесей для детей раннего возраста. При этом ООО «ТД СЛАВЭКС» считает, что  под предъявленные ответчиком параметры подходят  только смеси «Малютка» голландской фирмы «Нутриция».

В пункте 1 части 1 статьи 15 закона № 135-ФЗ закреплено, что органам государственной власти субъектов Российской Федерации запрещается введение ограничений в отношении осуществления отдельных видов деятельности, а также необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами. В силу пункта 2 части 1 статьи 17 закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе, создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах.

При исследовании материалов дела судом первой инстанции установлено, что Департаментом при размещении заказа установлен определенный состав закупаемого товара. Согласно пунктам 1, 2 части 1 статьи 33  закона о контрактной системе заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться определенными правилами, в частности, описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

Заказчик, если это возможно, при составлении описания объекта закупки должен использовать стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающиеся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленных в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании. Если заказчиком при описании объекта закупки не используются такие стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, обозначений и терминологии.

Из системного толкования приведенных норм следует, что на сегодняшний день законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование заказчиком своего заказа, исходя из потребностей последнего. В частности, при описании товара заказчик вправе указывать качественные параметры к объекту закупок, которые являются определяющими для него, но при этом не ограничивающими количество потенциальных участников закупок; он не лишен возможности более точно и четко указывать требования к закупаемому товару, в том числе в данной ситуации и к его составу. 

Требования к продуктам детского