Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 17.06.2014 по делу n А28-16204/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

   ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

18 июня 2014 года

Дело № А28-16204/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2014 года.      

Полный текст постановления изготовлен 18 июня 2014 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Щелокаевой Т.А.,

судей Дьяконовой Т.М., Сандалова В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Салтыковой А.В.,             

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента государственных закупок Кировской области (ОГРН: 1084345000794; ИНН:  4345219295)

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Дербеневой Е.К., по доверенности от 03.02.2014, Дорофеева О.А., по доверенности от 20.02.2014;

от ответчиков: от Департамента – Токаревой И.С., по доверенности от 16.06.2014; от ФГУП «ЦентрИнформ» - директора филиала Костина А.П., по доверенности от 18.03.2014 № 79д,

на решение Арбитражного суда Кировской области от 03.04.2014 по делу № А28-16204/2013, принятое в составе судьи Фадеевой С.В.,

по иску открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (ОГРН: 1027700198767; ИНН: 7707049388) в лице Кировского филиала

к Департаменту государственных закупок Кировской области (ОГРН: 1084345000794; ИНН: 4345219295), федеральному государственному унитарному предприятию «ЦентрИнформ» (ОГРН: 1097746185195; ИНН: 7841016636)

о признании размещения заказа недействительным,

установил:

          открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» в лице Кировского филиала (далее  –  истец, общество, ОАО «Ростелеком») обратилось в Арбитражный суд Кировской  области с исковым заявлением 27.12.2013 № 03-08/734 (т.1, л.д.14-17), уточненным заявлением от 29.01.2014 № 24-07/22 (т.1, л.д.107-110) к Департаменту государственных закупок Кировской области (далее – заявитель, Департамент), федеральному государственному унитарному предприятию «ЦентрИнформ» в лице Кировского филиала (далее – предприятие, ФГУП «ЦентрИнформ») о  признании торгов, проведенных в форме запроса котировок (извещение № 0140200000813005873) на право заключения  государственной контракта на оказание услуг телематических служб глобальной сети Интернет и услуг передачи данных, недействительными.

          После уточнения исковых требований (т.2, л.д.38), принятого судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), истец просил признать запрос  котировок (извещение № 0140200000813005873) на право заключения  государственного контракта на оказание услуг телематических служб глобальной сети Интернет и услуг передачи данных недействительным,  а  также  признать недействительным государственный контракт на оказание услуг для  государственных нужд Кировской области от 16.12.2013 № 1785зкц-л1 (далее – контракт; т.2, л.д.11-16), заключенный между Департаментом и ФГУП «ЦентрИнформ».

          Требования истца, основанные на положениях статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), части 3.1 статьи 34, пункта 4 статьи 43, части 2 статьи 45, статьи 57 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение  работ и оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - закон № 94-ФЗ), пункта 2 части 1 статьи 17  Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»  (далее  –  закон № 135-ФЗ, закон о защите конкуренции), мотивированы тем, что Департамент в нарушение норм действующего законодательства отказал истцу в участии в торгах, поскольку последний имеет  иной  выделенный  диапазон  IP-адресов, чем тот который указан в Техническом задании на оказание  услуг телематических службы глобальной сети Интернет и услуг передачи данных, а именно: 6 IP-адресов из блока IP-адресов  77.72.139.49-77.72.139.54 (далее также – адреса, IP-адреса). Тем самым, по мнению общества, департамент создал преимущества оператору, обладающему адресами в названном диапазоне.

            Арбитражный суд Кировской области решением от 03.04.2014 исковые требования ОАО «Ростелеком» удовлетворил. При рассмотрении дела по существу суд первой инстанции установив, что департамент при размещении заказа в качестве одного из требований  для оказания услуг заявил о предоставлении шести реальных (белых) IP-адресов из блока адресов оператора (77.72.139.49-77.72.139.54), пришел к следующему выводу. Поскольку  требование о предоставлении IP-адресов конкретного диапазона ограничивает  количество участников размещения заказа до одного участника, которому этот диапазон IP-адресов и принадлежит, и является неисполнимым для любого  другого участника размещения заказа, в том числе и для истца, соответственно,  извещение о проведении запроса котировок цены на право заключения государственного контракта на оказание услуг телематических служб глобальной сети Интернет и услуг передачи данных ограничивает число участников размещения заказа, что не соответствует требованиям действующего законодательства, вследствие чего является основанием для признания недействительными размещение заказа на право заключения государственного контракта и государственного контракта, заключенного по итогам его проведения.

Не согласившись с решением суда, Департамент обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт. Вынесенный судом первой инстанции судебный акт заявитель считает незаконным, необоснованным и вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права.

Так, Департамент полагает ошибочным мнение суда первой инстанции о том, что перенастройка автоматизированной информационной системы закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных нужд Кировской области «WEB-Торги-КС» охватывается условиями подписанного между заявителем и обществом с ограниченной ответственностью «Кейсистемс» (далее – ООО «Кейсистемс») государственного контракта от 17.12.2013 № 13447аэф-л1 (далее – контракт от 17.12.2013 № 13447аэф-л1; т.2, л.д.133-146). Перенастройка системы не входит в понятие сопровождения. ООО «Кейсистемс» в письмах от 28.03.2014 № 2451, от 31.03.2014 № 2458 подтвердил, что работы по перенастройке системы не предусмотрены условиями контракта от 17.12.2013 № 13447аэф-л, являются дополнительными с отдельными сроками и стоимостью. Условие пункта 4.3.7 технической части, прилагаемой к контракту от 17.12.2013 № 13447аэф-л1 содержат требования  к надежности программного комплекса, но не комплекс услуг;  указанные часы и дни не свидетельствуют о возможности привлечения государственным заказчиком исполнителя услуг к работам круглосуточно, в выходные и праздничные дни. Остановка работы системы  будет противоречить законодательству Российской Федерации, установившему сроки размещения заказа, которые обязательны к исполнению. Ссылка суда на пункта 4.3.13 технической части несостоятельна, поскольку в данном пункте прописаны типы каналов связи, при помощи которых программный комплекс может взаимодействовать с пользователями системы. Указанный пункт не описывает технические настройки системы в части использования диапазонов IP-адресов, то есть здесь и не предусмотрено указание каких-либо технических настроек системы. 

Также заявитель считает, что вывод суда первой инстанции о том, что истцом правомерно не заявлено требование о применении последствий недействительности сделки, противоречит действующему законодательству. Со ссылкой на материалы судебной практики заявитель указал, что лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. Нарушение порядка  проведения торгов не может являться основанием для признания торгов  недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки. Имущественные права и интересы истца в данном случае не могут быть восстановлены в полном объеме, поскольку частично спорный контракт исполнен, запрос котировок не может быть проведен на тех же условиях, что и первоначально.  Закон № 94-ФЗ на сегодня утратил силу, в связи с чем запрос котировок проводится по новым правилам согласно Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». В результате проведения повторной закупки истец может не стать победителем, либо может совсем не участвовать в них. Таким образом, его права в полном объеме не будут восстановлены. Приведение сторон контракта в первоначальное положение невозможно, удовлетворение иска в обжалуемой части не может привести к восстановлению нарушенного права истца.

Помимо всего прочего заявитель, ссылаясь на подпункт 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, оспаривает взыскания с него судебных расходов по уплате государственной пошлины.

В подробном отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Ростелеком», считая позицию арбитражного суда обоснованной, а доводы заявителя жалобы несостоятельными, просит решение от 03.04.2014 оставить без изменения. Истец указал, что  в рассматриваемом споре является заинтересованным лицом; при проведении запроса котировок было нарушено право общества  на участие в торгах, право на более выгодное предложение в отношении стоимости оказываемых услуг и право заключить контракт.

 ФГУП «ЦентрИнформ» в отзыве на апелляционную жалобу поддержало позицию Департамента.

В судебном заседании представители сторон поддержали ранее заявленные доводы.

            Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кировской области от 03.04.2014 проверены Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

          Имеющимися в материалах дела документами подтверждаются следующие фактические обстоятельства.

          26.11.2013 Департамент извещением № 0140200000813005873 (т.1, л.д.28-41) объявил о размещении государственного заказа посредством запроса котировок на оказание с  01.01.2014  по  31.12.2014 услуг телематических служб глобальной сети Интернет и услуг передачи данных с начальной (максимальной)  ценой  контракта 141 600  рублей  00  копеек, включающей в себя  стоимость оказанных услуг с учетом всех расходов для их надлежащего выполнения, расходы на страхование, налоги, сборы, пошлины и иные обязательные платежи. Срок и услуги оплаты оказания услуг установлен следующий: расчетный месяц считается равным календарному месяцу; исполнитель выставляет государственному заказчику счет-фактуру на оплату полученного трафика согласно акту об оказании услуг за расчетный месяц до пятого числа после расчетного месяца; государственный заказчик проводит оплату  счета-фактуры по выбранному тарифу в течение пяти дней после получения акта и счета-фактуры.

          К запросу котировок не допускаются участники размещения заказа, сведения о которых содержатся в реестре недобросовестных поставщиков. 

          Котировочные заявки подаются в письменной или электронной форме с 27.11.2013 до 18 часов 00 минут 03.12.2013 ежедневно, кроме выходных и праздничных дней  с 09 часов 00 минут до 18 часов 00 минут, пятница с 09 часов 00 минут до 17 часов 00 минут (время московское), перерыв с 12 часов 30 минут до 13 часов 18 минут.

          В прилагаемом к извещению техническом здании (т.1, л.д.32-33) перечислены основные требования к оказанию услуг, в частности: оператор должен иметь лицензию на аренду каналов, лицензию на телематические услуги связи, лицензию на услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации;  порядок и условия предоставления услуг должны соответствовать требованиям, изложенным в Федеральном законе от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»; доступ к сети Интернет а скорости (входящая/исходящая) не менее 12288/12288 кбит/сек, без учета потребленного трафика; предоставление шести реальных (белых) IP-адресов из блока адресов оператора (77.72.139.49-77.72.139.54); наличие у оператора канала связи до места оказания услуг к моменту начала оказания услуг;  организация «Последней мили» для доступа к сети магистральных каналов оператора должна быть произведена по волоконно-оптическому кабелю; доступ к сети Интернет через высокоскоростной оптоволоконный канал, в случае изменения конфигурации подключения, в том числе  прокладка новых оптических каналов, настройка оборудования заказчика производится за счет оператора в срок до начала предоставления услуги; предоставление трех почтовых адресов почтового домена atlasnet.ru; размер почтового ящика должен быть не менее 500 Мбайт; доступность почтовых ящиков – не менее 24 часов в сутки; отсутствие ограничений по размеру передаваемых и получаемых сообщений на почтовом ящике; отсутствие ограничения по количеству адресатов в отправляемом сообщении; обеспечение оказания услуг 24 часа в сутки, без перерывов, за исключением случаев проведения необходимых профилактических (регламентных) и ремонтных работ; о проведении таких работ заказчик должен быть уведомлен за 24 часа до их начала, с указанием их продолжительности, которые не могут превышать 12 часов в месяц; оператор должен обеспечить техническую поддержку в режиме с 09 часов 00 минут до 18 часов 00 минут в рабочие дни; место оказания услуг – г. Киров, ул. Комсомольская, д. 10, кабинет 510; сроки оказания услуг – с 01.01.2014 по 31.12.2014.

          Согласно котировочной заявке от 02.12.2013 № 30-07-09/134 (т.1, л.д.26-27) ОАО «Ростелеком» предложило оказать услуги телематических служб глобальной сети Интернет и услуги передачи данных в соответствии с техническим заданием на сумму 110 504 рубля 64 копейки, включая стоимость оказанных услуг с учетом всех расходов для их надлежащего выполнения, расходы на страхование, налоги, сборы, пошлины и иные обязательные платежи.

          04.12.2013 котировочной комиссией департамента были