Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 17.04.2014 по делу n А29-9016/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

18 апреля 2014 года

Дело № А29-9016/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2014 года.   

Полный текст постановления изготовлен 18 апреля 2014 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Малых Е.Г.,

судей Тетервака А.В., Щелокаевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания   Богатыревой Н.Н.,

при участии в судебном заседании:

представителя истца – Маркеловой Н.Н.,  действующей на основании доверенности  № 10/2011 от 01.09.2011,

представителя ответчика -  Хлестунова П.Н.,  действующего на основании доверенности № 48/12 от 01.03.2012

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Енисей" и общества с ограниченной ответственностью "ГСИ-АНК"

на решение Арбитражного суда Республики Коми от 17.12.2013 по делу № А29-9016/2011, принятое судом в составе судьи Новосельцевой А.В.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "ГСИ-АНК" (ОГРН 1111106000917; ИНН 1106027780)

к обществу с ограниченной ответственностью "Енисей" (ОГРН 1025202195941; ИНН 5254022399)

о взыскании задолженности и процентов за  пользование чужими денежными средствам,

и встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Енисей" (ОГРН 1025202195941; ИНН 5254022399)

к обществу с ограниченной ответственностью "ГСИ-АНК" (ОГРН 1111106000917; ИНН 1106027780)

о взыскании расходов на устранение недостатков выполненных работ по договору подряда

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ГСИ-АНК» (далее - ООО «ГСИ-АНК») обратилось в Арбитражный суд Республики Коми с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Енисей» (далее - ООО «Енисей») о  взыскании зарезервированных денежных средств по договору подряда № 08-242/Е от 26.06.2008 в сумме 1 609 369,44 рублей, задолженности за выполненные работы в сумме 1 118 428,50 рублей, доплаты за бетон в сумме 63 024,98 рублей с учетом перерасчета и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 95 934,53 рублей.

18.01.2012 года ответчиком заявлено встречное исковое заявление о взыскании с ООО «ГСИ-АНК» в пользу ООО «Енисей» расходов  в сумме 560 530,68 рублей  на устранение недостатков выполненных работ по договору подряда № 08-242/Е от 26.06.2008.

Истец  в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнял исковые требования и просил  взыскать с ответчика 2 659 690, 64 руб., в том числе: 1 609 369,44 руб. - сумма зарезервированных денежных средств и 1 050 321,20 руб. - стоимость работ по выполнению кирпичной кладки, отделке и устройству полов;   указал, что сторонами не соблюден досудебный претензионный порядок урегулирования спора, а именно: истцом -  в части требований о взыскании суммы процентов за пользование чужими денежными средствами, а ответчиком - по требованиям о взыскании суммы расходов, заявленным по встречному иску, в связи с чем, просил оставить названные требования без рассмотрения.

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 17.12.2013 оставлены без рассмотрения исковые требования ООО «ГСИ-АНК» в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами. Встречный иск ООО «Енисей» оставлен без рассмотрения. Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «ГСИ-АНК»  в остальной части удовлетворены частично.  Взыскано с общества с ограниченной ответственностью «Енисей» в пользу общества с ограниченной ответственностью «ГСИ-АНК»         2 141 686 рублей  76 копеек, в том числе: 2 046 469 рублей  20 копеек - задолженность за выполненные работы, 13 727 рублей  83 копейки - расходы по уплате государственной пошлины и 81 489 рублей 73 копейки - расходы по оплате стоимости экспертизы. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом  ООО «ГСИ-АНК» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит: решение изменить  и взыскать с ООО «Енисей» в пользу ООО «ГСИ-АНК» 1 268 830,88 рублей – 10% резерв и 1 093 806,20 рублей – за выполненный, но неоплаченный объем работ, выполненный в 2009 году, всего 2 362 637, 08 рублей; взыскать с ООО «Енисей» в пользу ООО «ГСИ-АНК» расходы по оплате  стоимости экспертизы в сумме 112 500 рублей;  работу экспертов  оплатить в размере 50% - 72 875 рублей.

ООО «Енисей» также обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит: отменить решение от 17.12.2013 в части оставления без рассмотрения  встречного искового заявления ООО «Енисей»; удовлетворить встречные исковые требования  ООО «Енисей» к ООО «ГСИ-АНК»  и взыскать с ООО «ГСИ-АНК» в пользу ООО «Енисей» 560 530, 68 рублей в счет возмещения расходов на устранение недостатков выполненных ООО «ГСИ-АНК» работ по дополнительному соглашению № 11 от 01.12.2009 к договору строительного подряда № 08-242/Е от 26.06.2008; возместить расходы ООО «Енисей» на уплату госпошлины по встречному иску  в размере 14 210, 61 рублей.

Определением Второго арбитражного апелляционного суда от 13.03.2014 определено перейти к рассмотрению дела № А29-9016/2011 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для суда первой инстанции в части встречного искового заявления.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции,  назначенном на 07.04.2014 в 13 часов 00 минут объявлялся перерыв до 14.04.2014 до 16 часов 00 минут.

Как следует из материалов дела, 26.06.2008 года ЗАО «АНК» - правопредшественник истца (подрядчик) и ООО «Енисей» (заказчик) заключили договор подряда № 08-242/Е с протоколом разногласий и протоколом урегулирования разногласий, в соответствии с которым подрядчик обязуется выполнить по поручению заказчика в согласованные сторонами сроки, в пределах согласованной цены, в соответствии с выданной и утвержденной заказчиком технической документацией согласованный сторонами в Дополнительных соглашениях объем работ на Объекте, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненные подрядчиком работы на условиях настоящего договора и Дополнительных соглашений.

Согласно статье 1 договора от 26.06.2008 под Объектом понимается промышленный объект или несколько объектов, входящие в состав первой очереди комплекса работ по переработке нефти и газа производительностью один миллион тонн сырой нефти в год, строительство которого осуществляется заказчиком на территории МО ГО «Усинск» Республики Коми.

Перечень, объем, стоимость, сроки и иные существенные условия выполнения работ определяются Дополнительными соглашениями, подписанными между сторонами, данные соглашения и все приложения к настоящему договору вместе составляют единый договор строительного подряда в отношении работ, выполняемых подрядчиком (пункты 2.2. и 2.3 договора от 26.06.2008).

Согласно пунктам 3.5. и 3.7. договора в случаях, предусмотренных Дополнительными соглашениями, заказчик предоставляет подрядчику аванс в размере и в порядке, согласованном сторонами; платежи за выполненные работы (без учета стоимости поставленного подрядчиком оборудования, не требующего монтажа) по каждому дополнительному соглашению (в размере 90% от стоимости выполненных работ с учетом ранее уплаченного аванса) производятся на основании следующих первичных документов: актов о приемке выполненных работ (форма №КС-2); справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3); отчетов об использовании (монтаже) материалов и оборудования, путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика в течение 10 (десяти) рабочих дней после подписания заказчиком актов о приемке выполненных работ (форма №КС-2); 10% от стоимости выполненных работ, указанной в каждой представленной подрядчиком справке по форме КС-3, удерживаются заказчиком до момента, предусмотренного пунктом 3.9. договора.

На основании пункта 3.9. договора от 26.06.2008 доплата заказчиком до 100% от стоимости выполненных работ по каждому Дополнительному соглашению производится в течение 10 рабочих дней с даты подписания акта о завершении работ, подписываемого сторонами в соответствии с пунктом 12.10 настоящего договора.

После завершения выполнения всех работ по соответствующему Дополнительному соглашению и устранения подрядчиком всех выявленных недостатков, нарушений и недочетов, стороны подписывают акт о завершении работ по соответствующему Дополнительному соглашению, являющийся основанием для завершения всех расчетов за работы, выполненные по соответствующему соглашению (пункт 12.10 договора).

Согласно Дополнительному соглашению к договору подряда № 2 от 11.11.2008 заказчик поручает, а подрядчик обязуется выполнить устройство ростверков на Объектах «1 очередь «Комплекса работ по подготовке и переработке нефти и газа производительностью 1 млн. тонн сырой нефти в год. Площадка № 2 ЦПУ с электропомещениями» и «1 очередь «Комплекса работ по подготовке и переработке нефти и газа производительностью 1 млн. тонн сырой нефти в год. Площадка № 2. Наливная эстакада светлых нефтепродуктов в железнодорожный транспорт на 16 цистерн». В соответствии с пунктом 2.1 соглашения общая стоимость данных работ составляет 9 935 667 руб.

Дополнительным соглашением к договору подряда № 4 от 01.12.2008 сторонами согласованы цены на товарный бетон и раствор без учета стоимости щебня и цемента поставки заказчика.

В Дополнительном соглашении к договору подряда № 8 от 01.03.2009 стороны договорились о выполнении подрядчиком работ по устройству сетей водоснабжения, противопожарного водоснабжения и канализации на Объекте «1 очередь «Комплекса работ по подготовке и переработке нефти и газа производительностью 1 млн. тонн сырой нефти в год. Площадка № 2. Сети ВиК» по цене 3 673 295 руб. 40 коп.

Дополнительным соглашением № 9 от 01.04.2009 предусмотрено выполнение подрядчиком работ по обустройству монолитных стен и перекрытия на Объекте «1 очередь «Комплекса работ по подготовке и переработке нефти и газа производительностью 1 млн. тонн сырой нефти в год. Площадка № 2. ЦПУ с электропомещениями» на сумму 4 572 733 руб.   17 коп.

Согласно Дополнительному соглашению к договору подряда № 10 от 01.11.2009 подрядчик обязался по заданию заказчика выполнить работы по демонтажу существующего железнодорожного тупика на Объекте «1 очередь «Комплекса работ по подготовке и переработке нефти и газа производительностью 1 млн. тонн сырой нефти в год. Площадка № 2. Железнодорожные пути» по цене 281 059 руб. 28 коп.

По дополнительному соглашению № 11 от 01.12.2009 подрядчик обязался выполнить общестроительные работы по устройству кровли на Объекте «1 очередь «Комплекса работ по подготовке и переработке нефти и газа производительностью 1 млн. тонн сырой нефти в год. Площадка № 2 ЦПУ с электропомещениями» стоимостью 1 373 218 руб. 85 коп.

В дополнительном соглашении № 12 от 28.02.2010 сторонами согласовано выполнение работ по монтажу металлоконструкций каркаса, общестроительные работы по установке дверей и ворот на Объекте «1 очередь «Комплекса работ по подготовке и переработке нефти и газа производительностью 1 млн. тонн сырой нефти в год. Площадка № 2. ЦПУ с электропомещениями». Общая стоимость работ составляет 2 638 643 руб. (пункт 2.1 соглашения).

Дополнительным соглашением № 13 от 25.10.2010 предусматривается выполнение подрядчиком общестроительных работ по кирпичной кладке, устройству полов, отделке стен и потолков на Объекте «1 очередь «Комплекса работ по подготовке и переработке нефти и газа производительностью 1 млн. тонн сырой нефти в год. Площадка № 2. ЦПУ с электропомещениями».

Сроки выполнения работ согласованы сторонами в графиках производства работ, перечень, объемы и стоимость отдельных видов работ - определены в локальных сметных расчетах.

В соответствии с актом о приемке работ от 27.07.2011 и справками о стоимости выполненных работ и затрат подрядчиком выполнены и заказчиком приняты работы, предусмотренные вышеназванными дополнительными соглашениями на общую сумму 16 155 795 руб. 36 коп. с учетом НДС.

Работы оплачены заказчиком в размере 14 546 425 руб.  92 коп.  (90% от стоимости выполненных работ).

На основании решения внеочередного собрания акционеров ЗАО «АНК» от 24.01.2011 общество реорганизовано в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью «ГСИ-АНК», о чем внесена соответствующая запись в ЕГРЮЛ (свидетельство серии 11 №001906769 от 01.09.2011).

Неисполнение обязанности по оплате за выполненные работы в полном объеме послужило основанием  для обращения ООО «ГСИ-АНК» с исковым заявлением в арбитражный суд о взыскании с ответчика задолженности по договору подряда в виде зарезервированной суммы.

Кроме того, истец просит дополнительно взыскать с заказчика стоимость выполненных объемов работ по кирпичной кладке, устройству полов, отделке стен и потолков на основании дополнительного соглашения № 13 и актов о приемке выполненных работ за июль месяц 2010 г. (том 1 листы 102-112). Согласно первоначально предъявленным требованиям подрядчиком также начислены проценты за просрочку оплаты, отказ от данных требований в установленном законом порядке не заявлен.

Ответчиком предъявлен встречный иск о взыскании расходов, связанных с устранением силами другой организации недостатков выполненных истцом работ по устройству кровли.

В соответствии с пунктом 19.1. заключенного между сторонами договора строительного подряда № 08-242/Е от 26.06.2008 (в связи с исполнением которого предъявлены первоначальный и встречный иски), спорные вопросы, возникающие в ходе исполнения настоящего договора, разрешаются сторонами путем переговоров. В случае недостижения согласия, к стороне, нарушившей обязательство, предъявляется претензия, срок рассмотрения которой составляет десять календарных дней с момента получения.

Буквальное содержание указанного пункта договора не свидетельствует о том, что предъявление претензии является обязательным условием для последующего обращения в арбитражный суд.

Кроме того, письмом от 16.08.2010 № 1744 (т.2 л.д.19) ООО «Енисей» к ООО «ГСИ-АНК» требовало устранить все имеющиеся дефекты  по выполненным работам в срок до 20.08.2010, в срок до 25.08.2010 выплатить неустойку  в размере 858 459,50 рублей с приложением расчета. Кроме того, указало, что в случае отказа привлечет другого подрядчика для выполнения работ.

По своей сути данное письмо является претензией, т.е. письменным обращением к другой стороне договора с предложением исполнить в добровольном порядке требования, вытекающие