Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 28.12.2007 по делу n А28-7821/07-322/23. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Второй арбитражный апелляционный суд

610017, г. Киров, ул. Молодой Гвардии, 49

www.2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  арбитражного суда апелляционной инстанции

г.Киров                                      Дело № А28-7821/07-322/23

26 декабря 2007 года                     

(дата вынесения резолютивной части постановления)

28 декабря 2007 года

(дата изготовления постановления в полном объеме)

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Черных Л.И. 

судей: Лобановой Л.Н., Хоровой Т.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Черных Л.И.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Слободскому району

на решение Арбитражного суда Кировской области от 19.10.07г. по делу № А28-7821/07-322/23, принятое судьей Садаковой О.А., по заявлению

Слободского районного потребительского общества

к ИФНС России по Слободскому району

о признании частично недействительным решения налоговой органа,

при участии в заседании:

от заявителя – Одеговой В.Ф. по доверенности от 19.10.2007г., Шилохвостовой Т.П. по доверенности от 19.10.2007г., Ковровой Н.С. по доверенности от 19.10.2007г.

от ответчика – Будина С.А. по доверенности от 09.01.2007г., Шелимовой И.С. по доверенности от 02.10.07г.

У С Т А Н О В И Л:

Слободское районное потребительское общество обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Слободскому району № 11-56/82 от 15.06.07г. в части начисления налога на добавленную стоимость в сумме 533 360 руб., соответствующей суммы пени, привлечения в ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в сумме 10 298 руб. 50 коп.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 19.10.07г. требования налогоплательщика удовлетворены.

ИФНС России по Слободскому району, не согласившись с решением суда от 19.10.07г., обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой. Заявитель жалобы обращает внимание на то, что РАЙПО осуществляло строительство павильона рынка со встроенным кафе с привлечением подрядной организации ООО «Стройсервис». Указанные обстоятельства были установлены в ходе судебного разбирательства. Налоговый орган считает, что в данном случае суд I инстанции при вынесении решения неправильно применил абз.2 п.5 ст.172 НК РФ, регулирующий порядок применения налоговых вычетов при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления. Инспекция указывает, что в соответствии с абз.1 п.5 ст.172 НК РФ вычеты сумм налога на добавленную стоимость производятся по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства с момента, указанного в абз.2 п.2 ст.259 НК РФ. Налоговым органом при проведении проверки установлено, что торговый павильон со встроенным кафе «Фантазия» в аренду не сдавался, в деятельности, направленной на получение дохода в целях главы 25 НК РФ не участвовал, с мая 2004 года по сегодняшний день кафе «Фантазия» оказывает услуги общественного питания, данная деятельность подлежит обложению единый налогом на вмененный доход для отдельных видов деятельности. Следовательно, по мнению налогового органа, кафе «Фантазия» не использовалось налогоплательщиком для извлечения дохода в целях главы 25 НК РФ, поэтому стоимость кафе не может погашаться путем начисления амортизации. На основании изложенного налоговый орган считает, что РАЙПО не имело право применять налоговые вычеты в общей сумме 533 360 руб. по строительству кафе «Фантазия» в связи с невыполнением условия порядка применения налоговых вычетов, предусмотренного абз.1 п.5 ст.172, абз.2 п.2 ст.259 НК РФ. В связи с этим, ИФНС России по Слободскому району просит решение Арбитражного суда Кировской области от 19.10.07г. отменить, принять новый судебный акт – отказать Слободскому районному потребительскому обществу в удовлетворении требований о признании недействительным решения налогового органа № 11-56/82 от 15.06.2007г. в части начисления налога на добавленную стоимость в сумме 533 360 руб., соответствующей сумме пени, привлечения в ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в сумме 10 298 руб. 50 коп.

В судебном заседании представители ИФНС России по Слободскому району поддержали свои доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители РАЙПО с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, не согласны, считают, что суд I инстанции правильно и в соответствии с действующим законодательством оценил все обстоятельства дела, в отзыве на апелляционную жалобу РАЙПО решение суда просит оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии со ст.163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв с 25.12.07г. до 26.12.07г.

На основании статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрев в открытом судебном заседании в установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пределах материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, ИФНС России по Слободскому району проведена выездная налоговая проверка Слободского районного потребительского общества по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.04г. по 31.12.2005г., в ходе которой выявлен ряд нарушений, в том числе установлено неправомерное применение налоговых вычетов в общей сумме 533 360 руб. по затратам, относящимся к деятельности, по которой налогоплательщик переведен на уплату единого налога на вмененный доход.

По результатам рассмотрения материалов выездной проверки заместителем начальника ИФНС России по Слободскому району принято решение № 11-56/82 от 15.06.07г. о привлечении Слободского районного потребительского общества к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ. Указанным решением налогоплательщику предложено уплатить доначисленные суммы налогов и пени.

Не согласившись с указанным решением в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 533 360 руб., соответствующей сумме пени, привлечения в ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в сумме 10 298 руб. 50 коп., Слободское районное потребительское общество обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании его недействительным.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 19.10.07г. требования Слободского районного потребительского общества удовлетворены. При этом суд, руководствуясь п.п.3 п.1 ст.146, абз.1 п.6 ст.171, п.5 ст.172 НК РФ, исходил из того, что у РАЙПО имелись все предусмотренные главой 21 НК РФ основания для проведения налогового вычета в полном размере – сумма налога на добавленную стоимость уплачена подрядным организациям и поставщикам перечислена полностью, объекты сданы в эксплуатацию и поставлены на учет.

Рассмотрев апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции считает, что принятый судебный акт подлежит отмене, по следующим основаниям.

В силу пункта 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, в том числе в отношении оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 квадратных метров по каждому объекту общественного питания.

В соответствии с п. 4 ст. 346.26 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Согласно п.1 ст.171 НК РФ налогоплательщик  имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст.166 НК РФ, на налоговые вычеты.

Пунктом 2 ст.171 НК РФ предусмотрено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ в отношении:

1) товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных п.2 ст.170 НК РФ;

2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В абзаце 1 пункта 6 названной статьи предусмотрено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

В соответствии с п.1 ст.172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст.171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В силу п.5 названной статьи вычеты сумм налога, указанных в абзаце первом пункта 6 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства (основных средств) с момента, указанного в абзаце втором пункта 2 статьи 259 настоящего Кодекса, или при реализации объекта незавершенного капитального строительства.

В абзаце 2 п.2 ст.259 НК РФ указано, что начисление амортизации по объекту амортизируемого имущества начинается с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором этот объект был введен в эксплуатацию.

В соответствии с п.1 ст.256 НК РФ амортизируемым имуществом в целях главы 25 НК РФ признаются имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности (если иное не предусмотрено настоящей главой), используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации. Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 10 000 рублей.

Из анализа указанных выше норм следует, что применение налогоплательщиком налоговых вычетов при капитальном строительстве основных средств возможно при наличии счета-фактуры, отвечающего установленным требованиям, документов подтверждающих уплату сумм налога подрядчику, использовании приобретенного товара (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства (основных средств) с момента ввода основных средств в эксплуатацию и использования для извлечения дохода.

Кроме того, правом на налоговые вычеты и на возмещение из бюджета налога на добавленную стоимость могут воспользоваться только плательщики данного налога.

Согласно п.4 ст.170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период. В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

Как следует из материалов дела и установлено судом I инстанции, Слободское районное потребительское общество осуществляло строительство павильона рынка со встроенным кафе с использованием подрядной организации ООО «Стройсервис».

Объект законченного строительства – торговый павильон со встроенным кафе по ул.Ленина в г.Слободской был принят в эксплуатацию 19.12.03г., что подтверждается Актом государственной приемочной комиссии. Из технического паспорта павильона рынка со встроенным кафе следует, что площадь зала кафе составляет 144,2 кв.м.

Из материалов дела следует, что стоимость кафе составляет 28 процентов от общей стоимости построенного налогоплательщиком объекта основных средств. Данный факт налогоплательщиком не оспаривается.

В 2004-2005г.г. Слободское районное потребительское общество оплачивало подрядчику ООО «Стройсервис» выполненные строительные работы на основании выставленных