Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15.07.2008 по делу n А82-6882/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

которому ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» (генеральный подрядчик) обязуется по заданию ООО Фирма «Инкомпроект» (заказчика) собственными силами и средствами, из своих материалов и материалов заказчика выполнить и сдать следующие работы:

- разработка рабочего проекта в составе проектной и рабочей документации на строительство торгового центра по адресу: Россия, г.Ярославль, ул.Урицкого, именуемый в дальнейшем Объект;

- осуществление строительства, монтажных, пусконаладочных и иных, неразрывно связанных с указанным строящимся Объектом работ, необходимых для его нормальной эксплуатации, в соответствии с утвержденной Заказчиком проектной документацией, а Заказчик обязуется создать Генеральному подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену.

16.04.2003 года ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» был заключен договор №3030 с ООО «Гипроприбор» на проектно-изыскательские работы, выполнение работ подтверждается актами от 28.04.2003 года, от 26.08.2003 года и от 29.01.2004 года.

На основании договора аренды № 1713 от 03.12.2002 года ООО Фирма «Инкомпроект» выделен земельный участок под строительство, согласно которому КУМИ мэрии г.Ярославля (арендодатель) представляет за плату в аренду ООО «Фирма «Инкомпроект» (арендатору) 2 000 кв.м земельного участка по адресу: г.Ярославль, Дзержинский р-н, ул.Урицкого, для размещения торгового центра с устройством под зданием подземной парковки автотранспорта с инженерными коммуникациями. Участок предоставлен на период проектирования. Акт приема-передачи земельного участка подписан 03.12.2002 года.

Передача строительной площадки генеральному подрядчику ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» для строительства произведена 23.05.2003 года.

26.05.2003 года представительство ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» встало на налоговый учет в ИФНС России по Дзержинскому району г.Ярославля.

Таким образом, началом деятельности данной строительной площадки на основании пункта 1 статьи 308 Налогового кодекса Российской Федерации является май 2003 года.

Впоследствии, дополнительным протоколом № 1 от 15.07.2003 года был изменен договор №11713 аренды земельного участка, пункт 1.1 которого изложен в новой редакции, в соответствии с которой арендодатель предоставляет за плату в аренду арендатору ООО «Фирма «Инкомпроект» 15 000 кв.м земельного участка из общей площади 15 000 кв.м земель поселений, расположенного по адресу: г.Ярославль, Дзержинский р-н, ул.Урицкого. Целевое назначение: для выполнения работ подготовительного периода и устройства фундаментов нулевого цикла для размещения трехэтажного здания торгового центра с устройством под зданием подземной парковки автотранспорта с инженерными коммуникациями.

В связи с изменением проекта здания торгового центра (с 3-этажного на 2-этажное) между КУМИ мэрии г.Ярославля и ООО «Фирма «Инкомпроект» был заключен договор № 11713/1-0 от 20.02.2004, согласно которому арендодатель предоставляет за плату, а арендатор (ООО «Фирма «Инкомпроект») принимает в аренду и использует 15 000 кв.м земельного участка из общей площади 15000 кв.м из земель поселений, расположенного по адресу: г.Ярославль, Дзержинский район, ул.Урицкого, для строительства 2-этажного торгового центра с инженерными коммуникациями. Договор расторгнут 01.04.2004 в связи с окончанием строительства.

Кадастровый номер земельному участку на момент заключения указанных договоров присвоен не был.

Акт приемочной комиссии по приемке законченного строительством объекта 2-этажнного торгового центра с инженерными коммуникациями по ул.Урицкого в Дзержинском районе г.Ярославля подписан 11.02.2004 года, утвержден  Постановлением мэра г.Ярославля от 14.09.2004 № 3707.

30.09.2004 года ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» снято с налогового учета в ИФНС России по Дзержинскому району г.Ярославля в связи с прекращением деятельности в Российской Федерации.

Таким образом, период деятельности данной строительной площадки составил с мая 2003 года по февраль 2004 года и не превысил 12 месяцев.

По договору аренды № 15914-и от 19.11.2004 года, заключенному на основании Постановления мэра г.Ярославля от 10.11.2004 года № 4589, КУМИ мэрии г.Ярославля предоставило ООО «Фирма «Инкомпроект» в аренду земельный участок площадью 15 539 кв.м с кадастровым номером 76:23:01 12 06:0009, расположенный по адресу: г.Ярославль, Дзержинский р-н, Ленинградский пр-т, д.49-а, в границах, указанных на кадастровой карте (плане) земельного участка, для эксплуатации торгового центра и на период его эксплуатации.

02.12.2004 года ООО «Фирма «Инкомпроект» зарегистрировало право собственности на Торговый центр «Космос» общей площадью 13 270,20кв.м, инв.№27977, лит.А, расположенный по адресу: Ярославская область, г.Ярославль, Ленинградский проспект, д.49а, кадастровый номер: 76:23:01 1206:0009:027977\01, свидетельство о государственной регистрации права от 02.12.2004, серия 76-АА № 170154.

16.12.2004 года между ООО «Фирма «Инкомпроект» (заказчик) и ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р» местонахождением: Польша, 63-500, г.Остжешув, ул.Костюшки, 20 (генеральный подрядчик) был заключен договор № R/19/01/12/04 на исполнение проектных и строительных работ, согласно которому ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р» обязуется по заданию ООО Фирма «Инкомпроект» собственными силами и средствами, из своих материалов и своего оборудования выполнить надлежащим образом и сдать  следующие работы:

- разработка рабочего проекта в составе проектной и рабочей документации в части, определенной Приложением № 1, являющейся неотъемлемой частью договора, а  именно рабочего проекта на строительство Многофункционального общественного центра в г.Ярославле по ул.Урицкого, Дзержинский район;

- осуществление строительства, монтажных, пусконаладочных и иных, неразрывно связанных с указанным строящимся Объектом, работ, необходимых для его нормальной эксплуатации, в соответствии с утвержденной заказчиком проектной документацией и сдать Объект «под ключ», а заказчик обязуется создать генеральному подрядчику нормальные условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену.

17.12.2004 между ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р» (генеральный подрядчик) местонахождение: Польша, 63-500, г.Остжешув, ул.Костюшки, 20, и ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» (подрядчик) местонахождение: Польша, 63-500, г.Остжешув, ул.Костюшки, 20, заключен договор № R/19/02/12/04 на исполнение проектных и строительных работ, согласно которому ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» обязуется по заданию ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р» собственными силами и средствами, из своих материалов и своего оборудования выполнить надлежащим образом и сдать следующие работы:

- разработка рабочего проекта в составе проектной и рабочей документации в части, определенной Приложением № 1, являющейся неотъемлемой частью Договора, а именно рабочего проекта на строительство Многофункционального общественного центра в г.Ярославле по ул.Урицкого, Дзержинский район;

- осуществление строительства, монтажных, пусконаладочных и иных, неразрывно связанных с указанным строящимся Объектом, работ, необходимых для его нормальной эксплуатации, в соответствии с утвержденной генеральным подрядчиком проектной документацией и сдать Объект «под ключ», а генеральный подрядчик обязуется создать подрядчику нормальные условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену.

31.12.2004 года строительно-монтажные работы в связи с выполнением договора по строительству МОЦ «Космос-2» и иные работы, материалы,  оборудование, было застраховано Генеральным подрядчиком ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р» в страховом обществе «Россия», полис № FA 49624.

11.01.2005 года ООО «Фирма «Инкомпроект» был заключен договор с ООО «Гипроприбор» на разработку проектной документации.

19.01.2005 года ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р» встало на налоговый учет в ИФНС по Дзержинскому району г.Ярославля в связи с открытием отделения иностранной организации, присвоен ИНН 9909065481.

01.02.2005 года между КУМИ мэрии г.Ярославля (арендодатель) и ООО «Фирма «Инкомпроект» (арендатор) заключен договор № 16262-о аренды земельного участка площадью 2550 кв.м (без кадастрового номера) из земель поселений, расположенного по адресу: г.Ярославль, Дзержинский район, ул.Урицкого, для проектирования многофункционального общественного центра с инженерными коммуникациями, на период проектирования.

Дополнительным соглашением № 1 к указанному договору от 07.06.2005 площадь предоставленного земельного участка увеличена до 4200 кв.м (кадастровый номер отсутствует), участок предоставлен для выполнения работ подготовительного периода и нулевого цикла многофункционального общественного центра с инженерными коммуникациями.

ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» в связи с открытием отделения иностранной организации встало на налоговый учет в ИФНС по Дзержинскому району г.Ярославля 19.01.2005.

Акты выполненных работ формы КС-2 и справка о стоимости выполненных работ формы КС-3 впервые подписаны между генподрядчиком ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р» и подрядчиком ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» 31.01.2005 года, последние акт формы КС-2 и справка формы КС-3 подписаны 31.10.2005 года.

Первый акт выполненных строительно-монтажных работ формы КС-2 и справка о стоимости строительно-монтажных работ формы КС-3 подписаны заказчиком и генподрядчиком 28.02.2005 года, последние акт формы КС-2 и справка формы КС-3 -30.11.2005 года.

Договором № 17982-0 от 30.11.2005 года, заключенным между КУМИ мэрии г.Ярославля (арендодатель) и ООО «Фирма «Инкомпроект» (арендатор), арендатору предоставлен в аренду земельный участок площадью 4200 кв.м из земель поселений (без указания кадастрового номера), расположенный по адресу: г.Ярославль, Дзержинский район, ул.Урицкого, для строительства многофункционального общественного центра с инженерными коммуникациями.

Акт приемочной комиссии по приемке законченного строительством объекта Многофункциональный общественный центр с инженерными коммуникациями по ул.Урицкого в Дзержинском районе подписан 20.12.2005.

На основании Постановления мэра г.Ярославля «О разрешении ввода в эксплуатацию многофункционального общественного центра по ул.Урицкого в Дзержинском районе» № 6134 от 30.12.2005 года, ООО «Фирма «Инкомпроект» зарегистрировало право собственности на объект: Многофункциональный общественный центр общей площадью 14 351,20 кв.м, инв.№ 27977, лит.А1, расположенный по адресу: Ярославская область, г.Ярославль, Ленинградский пр-т., д.49а, кадастровый номер: 76:23:01 12 06:0009:003027977X0001:2001, свидетельство о праве собственности от 03.07.2006 серия 76АА № 419910.

Согласно письму Департамента архитектуры и развития мэрии г.Ярославля от 11.09.2007 года № 2-2/2526 торговый центр «Космос» и многофункциональный общественный центр «Космос» соединены между собой переходами, имеют общую крышу и коммуникации, согласно свидетельствам о регистрации права собственности, находятся по одному адресу: г.Ярославль, Ленинградский пр-т, д.49а. Приемка в эксплуатацию многофункционального общественного центра «Космос» по ул.Урицкого в г.Ярославле производилась в два этапа (т.3, л.д.66).

Таким образом, оба здания представляют собой единый объект недвижимости, а торговый центр является частью многофункционального общественного центра «Космос». Тот факт, что первоначально был построен торговый центр и принят в установленном порядке, а затем, общественный центр, не свидетельствует о строительстве двух самостоятельных объектов, поскольку они расположены по одному адресу: г.Ярославль, Ленинградский пр-т, д.49а, соединены крышей и коммуникациями, а земельный участок общей площадью 18980 кв.м, на котором расположены оба здания является единым, имеет кадастровый номер 76:23:01 12 06:0009.

То есть два ранее предоставленных в аренду земельных участка по завершении комплекса строительных работ обоих зданий были объединены и  зарегистрированы как один кадастровый объект.

Вышеизложенное свидетельствует о выполнении строительных работ на одной и той же строительной площадке, поскольку территория второго этапа строительства примыкает к территории, на которой ранее производились строительные работы, часть земли, выделенной для строительства первого объекта, была задействована для строительства второго объекта, что видно из размера земельных участков и площади зданий. Кадастровый номер земельному участку площадью 4200 кв.м не присваивался, договор аренды указанного земельного участка в целях эксплуатации общественного центра не заключался, что подтверждается письмом Управления земельных ресурсов мэрии  г.Ярославля от 05.12.2007 года № 03-05/8885.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции о том, что выполнение работ ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р» является продолжением работ на строительной площадке ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» с учетом целостности строительного объекта, является правильным.

Суд апелляционной инстанции также считает обоснованным позицию Арбитражного суда Ярославской области о взаимозависимости ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р» и ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ», исходя из следующего:

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

Согласно пункту 2 указанной статьи суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом  1, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Как было описано выше, при выполнении строительства торгового центра генеральным подрядчиком являлось ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ», которое выполнило весь комплекс необходимых строительных работ, акт государственной приемочной комиссии был принят без замечаний.

Строительные работы продолжались в течение 10 месяцев: с апреля 2003 года по февраль 2004 года и не образовывали постоянного представительства иностранной организации в Российской Федерации.

Впоследствии при строительстве общественного центра ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» фактически осуществило весь комплекс строительных работ, но уже в роли субподрядчика, генеральным подрядчиком являлось ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р», которое заключило договор с ООО «Фирма «Инкомпроект», но фактически строительством не занималось.

При этом, как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела (договорами, актами приема-передачи, налоговыми декларациями), местонахождение и место регистрации генерального подрядчика ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ-Р» и подрядчика ООО «ТРАСКО-ИНВЕСТ» совпадает (Республика Польша, 63-500, г.Остжешув, ул.Костюшки, 20), фактический адрес представительств указанных польских организаций в Российской Федерации также совпадает: 141031, Московская обл., Мытищинский р-н, дер.Челобитьево, ул.Лесная, 140.

Председателем Правления обеих организаций является одно лицо -Марианн Дейнека, действующий на основании статуса фирмы ООО