Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 по делу n А82-6235/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

03 ноября 2011 года

Дело № А82-6235/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 02 ноября 2011 года.   

Полный текст постановления изготовлен 03 ноября 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ившиной Г.Г.,

судей Буториной Г.Г., Караваевой А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Новоселовой Е.В.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия городского округа город Рыбинск "Теплоэнерго"

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 29.08.2011 по делу № А82-6235/2011, принятое судом в составе судьи Глызиной А.В.,

по заявлению муниципального унитарного предприятия городского округа город Рыбинск "Теплоэнерго" (ИНН 7610044403, ОГРН 1027601117170; место нахождения: 152930, Ярославская область, Рыбинский район, г. Рыбинск, Юго-западная промышленная зона тер., 3)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН 7604009440, ОГРН 1027600695154; место нахождения: 150000, г. Ярославль, ул. Свободы, д. 46),

третьи лица: товарищество собственников жилья "Звезда" (ИНН 7610079879, ОГРН 1087610002358; место нахождения: 152900, Ярославская область, Рыбинский район, г. Рыбинск, ул. Максима Горького, д. 61),

 Стовба Алексей Григорьевич (место нахождения: 152918, Ярославская область, г. Рыбинск, ул. Горького, д. 64, кв. 32)

об оспаривании решения,

установил:

муниципальное унитарное предприятие городского округа город Рыбинск "Теплоэнерго" (далее – заявитель, МУП «Теплоэнерго», Предприятие) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее - ответчик, Управление, УФАС, антимонопольный орган) от 20.04.2011 по делу №03-03/126-10 (в полном объеме изготовлено 29.04.2011), которым МУП «Теплоэнерго» признано нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон №135-ФЗ, Закон о защите конкуренции).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены товарищество собственников жилья "Звезда" (далее – ТСЖ «Звезда»), Стовба Алексей Григорьевич (далее – Стовба А.Г.).

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 29.08.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Муниципальное унитарное предприятие городского округа город Рыбинск "Теплоэнерго" с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя, обжалуемое решение является незаконным, выводы, изложенные в нем, не соответствуют обстоятельствам дела.

Предприятие считает, что в его действиях по несвоевременной подаче горячей воды отсутствует нарушение прав граждан и злоупотребление доминирующим положением. В обоснование данного довода заявитель указывает, что на проведение в июле-августе 2010 года ремонтных и профилактических работ согласно постановлению Главы городского округа город Рыбинск от 09.06.2010 №1700 должны были быть выделены денежные средства. Однако фактически денежные средства на эти цели из бюджета не выделялись, в связи с чем Предприятию пришлось проводить необходимые работы за счет собственных средств. Причиной несвоевременной подачи горячей воды, обращает внимание МУП «Теплоэнерго», явилось тяжелое финансовое положение Предприятия, возникшее из-за наличия задолженности потребителей за поставляемую тепловую энергию.

Заявитель полагает несостоятельной, не подтвержденной доказательствами ссылку УФАС, что расходы на ремонтные и профилактические работы учитываются в тарифе на тепловую энергию.

Ответчик, третьи лица отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Участвующие в деле лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Заявитель просит рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие его представителя.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей участвующих в деле лиц.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между МУП «Теплоэнерго» (теплоснабжающая организация) и ТСЖ «Звезда» (ТСЖ) заключен договор на снабжение тепловой энергией от 01.01.2010 №231 (далее – Договор), предметом которого является продажа (подача) теплоснабжающей организацией ТСЖ на объекты теплоносителя ТСЖ, присоединенные к тепловой сети Теплоснабжающей организации и покупка (потребление) ТСЖ тепловой энергии и теплоносителя для собственных нужд и/или оказания коммунальных услуг гражданам, проживающим в многоквартирном жилом доме и пользователям нежилых помещений в многоквартирном жилом доме на условиях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством.

Пунктом 4.1.1 Договора установлено, что теплоснабжающая организация обязуется предоставлять тепловую энергию и теплоноситель ТСЖ в объемах, установленных в Приложениях №№1,2 к Договору по каждому объекту теплопотребления, на отопление – в течение всего отопительного сезона, на горячее водоснабжение – круглогодично в течение года, кроме перерывов: на период проведения текущего и капитального ремонтов оборудования и тепловых сетей, предусмотренных графиками, утвержденными в установленном порядке; на период не более двух суток – для проведения внеплановых ремонтов тепловых сетей (л.д.43-49).

30.04.2010 главой городского округа город Рыбинск принято постановленное №1211 «Об окончании отопительного сезона 2009-2010 гг. в городском округе город Рыбинск» (далее – Постановление №1211), согласно которому предприятиям и организациям, обеспечивающим теплоснабжение объектов социальной сферы, жилищного фонда и иных потребителей городского округа город Рыбинск предписано, в том числе приступить к ремонтным и профилактическим работам в котельных, руководителям указанных предприятий обеспечить в летний период подачу горячей воды. Согласно плану-графику, являющемуся приложением №1 к Постановлению №1211, МУП «Теплоэнерго» надлежало произвести ремонтные и профилактические работы на котельной «Военная база» с 01.07.2010 по 28.07.2010  (л.д. 19-22).

Однако уведомлением от 14.07.2010 №2704 Предприятие известило ТСЖ «Звезда», что в связи с ненадлежащим исполнением обязанностей по оплате отпущенной (потребленной) тепловой энергии ТСЖ «Звезда», и, как следствие, нехваткой денежных средств МУП «Теплоэнерго» не имеет возможности своевременно, согласно плана-графика, утвержденного Постановлением №1211, завершить профилактические работы по подготовке оборудования и инженерных коммуникаций котельной «Военная база», в связи с чем сроки запуска котельной переносятся ориентировочно на 20.08.2010. Заявитель предложил ТСЖ «Звезда» активизировать работу по взысканию задолженности за коммунальные услуги с граждан-неплательщиков коммунальных услуг с целью недопущения ущемления прав добросовестных плательщиков (л.д.28).

Фактически восстановление подачи теплоресурса произошло 19.08.2010.

06.08.2010 в УФАС поступило заявление Стовба А.В., проживающего в многоквартирном доме по адресу: г. Рыбинск, пр-т Генерала Батова, д. 29, находящегося в управлении ТСЖ «Звезда», о нарушении антимонопольного законодательства в действиях МУП «Теплоэнерго».

По результатам рассмотрения дела №03-03/126-10 комиссией Управления принято решение от 20.04.2011, изготовленное в полном объеме 29.04.2011, в соответствии с которым в действиях Общества установлено нарушение части 1 статьи 10 Закона №135-ФЗ, выразившееся в не вводе в эксплуатацию в установленном порядке в предусмотренные законом сроки (28.07.2010) котельной «Военная база», что повлекло ущемление интересов граждан, проживающих в домах, присоединенных к данному тепловому источнику (л.д.8-11).

Предписание Управлением не выдавалось в связи с разовым характером допущенного МУП «Теплоэнерго» нарушения, восстановлением подачи тепловой энергии.

Не согласившись с решением, Предприятие оспорило его в арбитражный суд.

Принимая решение об отказе в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из доказанности наличия в действиях Общества, занимающего доминирующее положение на рынке производства и передачи тепловой энергии для целей отопления и горячего водоснабжения в границах присоединенных сетей в черте г. Рыбинска, вмененного нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

 В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 4 постановления от 30.06.2008 №30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" (далее - Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30), исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Таким образом, для установления в действиях (бездействии) лица признаков указанного нарушения необходимо доказать доминирующее положение хозяйствующего субъекта, а также совершение хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством.

Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам (статья 5 Закона N 135-ФЗ).

В соответствии с пунктом 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 условия признания лица занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара (ограниченного в силу пункта 4 статьи 4 Закона о защите конкуренции, в том числе территориальными пределами) определяются статьей 5 Закона. Установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта производится с учетом его доли на рынке определенного товара. При этом доля признается, если не доказано иное, равной указанной в реестре хозяйствующих субъектов.

Приказом УФАС от 13.04.2007 №23 МУП «Теплоэнерго» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов, с долей более 65 процентов на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах города Рыбинска в границах присоединенной сети.

Таким образом, на указанном товарном рынке Предприятие занимает доминирующее положение и должно соблюдать запреты, установленные действующим антимонопольным законодательством, в том числе частью 1 статьи 10 Закона №135-ФЗ.

Оспариваемым решением нарушением части 1 статьи 10 Закона №135-ФЗ признан не ввод в эксплуатацию в установленном порядке в предусмотренные сроки (28.07.2010) котельной «Военная база», что повлекло ущемление интересов граждан, проживающих в домах, присоединенных к данному тепловому источнику.

Суд апелляционной инстанции считает обоснованным указанный вывод антимонопольного органа исходя из нижеследующего.

Статьей 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) установлено, что  правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса (касающиеся энергоснабжения), применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Пунктом 4 статьи 426 ГК РФ установлено, что в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг регулируют Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 (далее - Правила №307).

Согласно пункту 3 Правил №307 товарищество собственников жилья является исполнителем, то есть субъектом, предоставляющим коммунальные услуги,