Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 05.10.2011 по делу n А31-364/2008. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

06 октября 2011 года

Дело № А31-364/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2011 года. 

Полный текст постановления изготовлен 06 октября 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сандалова В.Г.,

судей: Дьяконовой Т.М., Пуртовой Т.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кузнецовым А.Ю.,

при участии в судебном заседании:

представителя уполномоченного органа Ловыгиной О.Е., действующей на основании доверенности от 28.04.2011,

представителей конкурсного управляющего Громовой Н.В., Мешковец О.В.,  действующих на основании доверенностей от 10.09.2011, Полуторного В.Б., действующего на основании доверенности от 03.10.2011,

рассмотрев в судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Управления Федеральной налоговой службы по Костромской области

на определение Арбитражного суда Костромской области от 29.07.2011 по делу № А31-364/2008, принятое судом в составе председательствующего Иванова Е.В., судей Денисенко Л.Ю., Авдеевой Н.Ю.,

по ходатайству Федеральной налоговой службы в лице Управления Федеральной налоговой службы по Костромской области

о признании ненадлежащим исполнением обязанностей действий конкурсного управляющего муниципального унитарного предприятия «Мантуровская теплосеть» Денисова Григория Борисовича и об отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) муниципального унитарного предприятия «Мантуровская теплосеть» (ИНН 4404001649),

установил:

решением Арбитражного суда Костромской области от 19.02.2009 муниципальное унитарное предприятие «Мантуровская теплосеть» (далее –  МУП «Мантуровская теплосеть», предприятие, должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Денисов Григорий Борисович (далее – конкурсный управляющий).

В рамках дела о банкротстве МУП «Мантуровская теплосеть» Федеральная налоговая служба в лице Управления Федеральной налоговой службы по Костромской области (далее – ФНС России, уполномоченный орган, налоговый орган, заявитель жалобы) на основании решения собрания кредиторов от 07.09.2010 (об обращении представителя собрания кредиторов в арбитражный суд) обратилась в Арбитражный суд Костромской области с ходатайством (с учетом уточнения) о признании ненадлежащим исполнением обязанностей действий конкурсного управляющего МУП «Мантуровская теплосеть» Денисова Г.Б. и об отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

ФНС России просит признать ненадлежащим исполнением обязанностей следующие неправомерные и незаконные действия (бездействия) конкурсного управляющего Денисова Г.Б.:

1. действия в нарушение очередности, установленной пунктом 2 статьи 134 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), по погашению текущих платежей 4 очереди: ГСМ, хозяйственных и почтовых расходов, услуг банка, услуг связи, арендной платы на общую сумму 155 637 руб. 47 коп. при наличии не удовлетворенных текущих требований второй и третьей очередей, в том числе обязательных платежей, возложенных на работодателя (налог на доходы физических лиц) 179 648 руб.;

2. действия в нарушение пункта 5 статьи 20.3 Закона о банкротстве по передаче возложенных на конкурсного управляющего обязанностей: подготовка типовых отчетов конкурсного управляющего в Арбитражный суд Костромской области, Управление ФНС России по Костромской области и материалов к собраниям кредиторов; проведение работы по подбору оценщиков для проведения оценки имущества должника, подготовка ответов на заявления и запросы, поступившие в адрес конкурсного управляющего, привлеченному лицу - помощнику Мешковец О.В.;

3. действия по необоснованному и неразумному привлечению специалистов и организаций для обеспечения своей деятельности с 01.03.2009 (с даты передачи имущества должника в аренду и прекращения производственной деятельности), а также при превышении установленного пунктом 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве лимита расходов на привлеченных специалистов: помощника Мешковец О.Б. по договору от 20.02.2009 № 1; юриста Мешковец А.С. по договору от 14.09.2009 № 8; юриста Полуторнова В.Б. по договору от 05.11.2009 № 9; главного бухгалтера Терликбаевой Л.В. по договору от 20.02.2009 № 11.; делопроизводителя Кириковой О.В. по договору от 23.12.2009 № 10; ООО «Аукционторг-Кострома» по договору от 20.02.2009 № 8-И для  проведения инвентаризации имущества должника;

4. действия по необоснованному и не разумному заключению с оплатой услуг за счет имущества должника с 01.03.2009 (с даты передачи имущества должника в аренду и прекращения производственной деятельности), а также при превышении установленного пунктом 3 статьи 20.7 Закона о банкротстве лимита расходов на привлеченных специалистов следующих договоров: договора от 31.12.2009 № 6 субаренды помещения по адресу: г.Кострома, ул.Льняная, д.7а, с ООО «Центр Антикризисных Технологий Кострома»; договора от 20.02.2009 аренды автомашины Фольксваген Toureq, 2006 года выпуска, государственный регистрационный знак С 300 МО 36, с Кольцовым А.А. и договора от 03.07.2009 № 6 на оказание услуг по управлению и эксплуатации автомобиля с водителем Кольцовым А.А; договора от 20.02.2009 аренды автомашины Тойота SPRINTER СА, 1990 года выпуска, государственный регистрационный знак Н 639 ЕЕ 44, с Кругловым С.В.;

5. бездействие по непредставлению документов, подтверждающих сведения, указанные в отчетах конкурсного управляющего, в том числе о привлеченных специалистах для обеспечения конкурсным управляющим своей деятельности и обоснованности их привлечения, а также документов, подтверждающих расходы по договорам аренды автомашин, расходы на ГСМ, на проживание в гостинице, запрошенных на собраниях кредиторов по ходатайствам от 26.02.2010 № 09-05/01851, от 13.04.2010 № 09-08/03697, от 14.07.2010 № 09-08/07452, 04.08.2010 № 09-08/08273, а также письмом от 10.09.2010 № 09-08/09744;

6. действия по неисполнению обязанности по проведению голосования и выдаче кредиторам бюллетеня для голосования на собраниях кредиторов 14.04.2010, 14.07.2010 по первому вопросу повестки дня: «Отчет конкурсного управляющего МУП «Мантуровская теплосеть» за период процедуры конкурсного производства»;

7.     действия по не представлению собранию кредиторов информации о ходе конкурсного производства, о расходовании денежных средств, выразившиеся в несвоевременном, неточном и неполном отражении сведений о привлеченных специалистах, размере их вознаграждения в отчетах конкурсного управляющего по состоянию на 22.04.2009, 27.08.2009, 24.11.2009, 26.02.2010, а также о закрытых счетах в отчетах конкурсного управляющего по состоянию на 27.08.2009, 24.11.2009, 26.02.2010, 07.04.2010,14.07.2010;

8.     действия по расходованию средств из конкурсной массы 26.02.2010 в сумме 1087 руб. на оплату услуг филиала ОАО «БИНБАНК» в г. Костроме по расчетному счету № 40702810512000000653 при наличии открытого основного расчетного счета в филиале ГПБ (ОАО) в г. Костроме;

9.     действия по неисполнению обязанности конкурсного управляющего по использованию только одного счета должника в банке или иной кредитной организации (основного счета должника) в связи с использованием помимо основного счета должника в филиале ГПБ (ОАО) в г.Костроме расчетного счета в ОАО АКБ «Пробизнесбанк»;

10. действия по отражению в отчетах конкурсного управляющего о своей деятельности и об использовании денежных средств должника по состоянию на 27.08.2009, 24.11.2009, 26.02.20 14.07.2010 недостоверной информации о счетах должника.

ФНС России просит отстранить конкурсного управляющего МУП «Мантуровская теплосеть» Денисова Г.Б. от исполнения возложенных на него обязанностей в связи с ненадлежащим их исполнением, и в случае отстранения конкурсного управляющего определить саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, из числа членов которой утверждается кандидатура конкурсного управляющего МУП «Мантуровская теплосеть» - некоммерческое партнерство «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа».

Определением Арбитражного суда Костромской области от 29.07.2011 в удовлетворении ходатайства ФНС России отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, уполномоченный орган обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении ходатайства о признании ненадлежащим исполнения обязанностей конкурсным управляющим МУП «Мантуровская теплосеть» Денисовым Г.Б. и об отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в полном объеме.

По мнению заявителя жалобы, определение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального и процессуального права, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Доводы заявителя сводятся к следующему. Требование об отстранении конкурсного управляющего Денисова Г.Б. в связи с ненадлежащим исполнением обязанностей основано на абзаце 2 пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве и заявлено представителем собрания кредиторов. Наличие либо отсутствие факта неисполнения либо ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей подлежит установлению при рассмотрении ходатайства собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего. При этом Закон о банкротстве не обязывает представителя собрания кредиторов представлять на утверждение собранию кредиторов какой-либо проект ходатайства об отстранении арбитражного управляющего.

Наличие в действиях конкурсного управляющего факта нарушения очередности погашения текущих платежей подтверждается вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Воронежской области от 04.05.2010 по делу № А14-3477/2010-11/5 о привлечении Денисова Г.Б. к административной ответственности (протокол об административном правонарушении от 01.04.2010). Арбитражный суд Воронежской области установил наличие в действиях арбитражного управляющего состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ в связи с нарушением очередности погашения текущих платежей (пункт 2 статьи 134 Закона о банкротстве).

Действия конкурсного управляющего по привлечению с апреля 2010 года по сентябрь 2010 года включительно без определения суда привлеченных лиц, размер вознаграждения которых превысил установленные лимиты, заявитель находит незаконными, не соответствующими принципам разумности и добросовестности.

Как отмечает налоговый орган, вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Костромской области от 05.10.2010 по делу № A31-364/2008 установлен лимит расходов на оплату услуг привлеченных конкурсным управляющим лиц, который не должен превышать 922 650 тыс.руб. В этой связи конкурсному управляющему было отказано в привлечении специалистов (помощник, юрист, гл.бухгалтер, делопроизводитель, водитель) и установлении расходов на аренду помещения, аренду автомашины в связи с необоснованностью их привлечения при превышении установленного Законом о банкротстве лимита.

Оплата услуг привлеченных лиц за период с 20.02.2009 по 07.04.2010 включительно составила 1 025 316,79 руб., то есть превышение установленного лимита расходов на оплату услуг привлеченных специалистов произошло в апреле 2010 года на сумму 102 666 руб. 79 коп.

При этом содержание актов выполненных работ является формальным, не позволяет установить объем выполненных специалистами работ; путевые листы не подтверждают использование арендованного транспорта именно в связи с проведением конкурсного производства в отношении должника. Собрания кредиторов МУП «Мантуровская теплосеть» не проводятся по адресу: г.Кострома, ул.Льняная, д.7а (договор субаренды помещения от 31.12.2009 № 6), а проводятся по установленному собранием кредиторов месту их проведения - г.Кострома, пл.Конституции, д.4. Кроме того, в конкурсной массе должника имеется не реализованное в ходе конкурсного производства 2-х этажное здание конторы должника по адресу: г.Мантурово, ул.Красноармейская, д.8а. Из отчета оценщика № 1987 по состоянию на 15.06.2010 не следует невозможность его использования для целей конкурсного производства МУП «Мантуровская теплосеть». Автомашина Тойота SPRINTER СА, 1990 года выпуска, не могла быть передана в аренду в феврале 2009 года, поскольку согласно сведениям ГИБДД данное транспортное средство зарегистрировано 28.11.2009 (договор купли-продажи от 27.11.2009).

Выводы суда первой инстанции об обоснованности привлечения лиц для обеспечения своей деятельности в связи с большим объемом имущества должника, осуществлением должником до настоящего времени хозяйственной деятельности не соответствуют имеющимся в деле доказательствам.

Собранию кредиторов не представлялась в полном объеме информации о ходе конкурсного про­изводства, в отчетах управляющего не были в полном объеме указаны сведения о привлеченных по договорам специалистах и о счетах должни­ка.

Ходатайства Управления ФНС России по Костромской области о предоставлении документов к отчетам конкурсного управляющего (возможности ознакомления с ними) от 26.02.2010 № 09-05/01851, от 13.04.2010 № 09-08/03697, от 14.07.2010 № 09-08/07452, 04.08.2010 № 09-08/08273, были получены лично конкурсным управляющим Денисовым Г.Б., письмо от 10.09.2010 № 09-08/09744 было направлено конкурсному управляющему по почте. Однако конкурсным управляющим запрашиваемые документы не приложены к отчетам и не представлены для непосредственного ознакомления с ними собрания кредиторов.

Также заявитель считает, что конкурсный управляющий мог и должен был самостоятельно исполнить возложенные на помощника Мешковец О.В. по договору от 20.02.2009 № 1 обязанности с оплатой за счет установленного вознаграждения.

Проведение инвентаризации также было возможно без дополнительных затрат на оплату услуг привлеченной организации ОАО «Аукционторг-Кострома». Обязанность по проведению инвентаризации в силу пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве возложена лично на конкурсного управляющего. Фактически инвентаризация была проведена силами должника.

Конкурсный управляющий в отзыве на апелляционную жалобу считает, что данная жалоба подана не уполномо­ченным лицом, поэтому подлежит оставлению без рассмотрения