Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.10.2011 по делу n А29-12235/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

03 октября 2011 года

Дело № А29-12235/2009

                                                                                                                  (З-30959/2011)

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2011 года. 

Полный текст постановления изготовлен 03 октября 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сандалова В.Г.,

судей: Дьяконовой Т.М., Пуртовой Т.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кузнецовым А.Ю.,

при участии в судебном заседании:

представителя конкурсного управляющего Кубасова М.И., действующего на основании доверенности от 19.01.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Интерком Менеджмент» (ОГРН 1097746137378)

на определение Арбитражного суда Республики Коми от 08.08.2011 по делу      № А29-12235/2009, принятое судом в составе судьи Токарева С.Д.,

по заявлению конкурсного кредитора закрытого акционерного общества «СпецКомСервис» о признании недействительными решений собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Комиойл» от 02.06.2011, принятых по второму, третьему, четвертому, пятому, шестому, седьмому, восьмому, девятому вопросам повестки дня собрания кредиторов, а также по дополнительному вопросу повестки дня собрания кредиторов

                                                                в рамках дела о несостоятельности (банкротстве)  общества с ограниченной ответственностью «Комиойл» (ОГРН 1031100411737),

установил:

решением Арбитражного суда  Республики Коми от 25.06.2010 общество с ограниченной ответственностью «Комиойл» (далее – ООО «Комиойл», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена Серова Тамара Дмитриевна (далее – конкурсный управляющий).

Конкурсный кредитор – закрытое акционерное общество  «СпецКомСервис» (далее – ЗАО «СпецКомСервис») обратилось в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО «Комиойл» от 02.06.2011 по второму, третьему, четвертому, пятому, шестому, седьмому, восьмому, девятому вопросам повестки дня собрания кредиторов, а также по дополнительному вопросу повестки дня собрания кредиторов.

Заявление мотивировано тем, что принятые по указанным вопросам повестки дня решения собрания кредиторов противоречат действующему законодательству, а также приняты вне компетенции собрания кредиторов. Дополнительный вопрос внесен в повестку собрания кредиторов от 02.06.2011 с нарушением установленного порядка, а,  следовательно,  голосование по нему является незаконным.

Должник в своем отзыве поддерживает заявление  кредитора – ЗАО «СпецКомСервис» о признании недействительными оспариваемых решений собрания кредиторов ООО «Комиойл» от 02.06.2011 по вопросам повестки дня собрания кредиторов.

Конкурсный кредитор – общество с ограниченной ответственностью «Интерком Менеджмент» (далее – ООО «Интерком Менеджмент», заявитель жалобы) возражал против удовлетворения заявления ЗАО «СпецКомСервис».

Конкурсный управляющий заявление ЗАО «СпецКомСервис» поддержал в полном объеме, считает, что решения, принятые конкурсным кредитором ООО «Интерком Менеджмент» являются незаконными, поскольку в связи с отменой судебного акта арбитражного суда первой инстанции размер голосов ООО «Интерком Менеджмент» не позволяет принимать окончательные решения по вопросам повестки дня собрания кредиторов. Кроме того, принятые решения противоречит целям и задачам конкурсного производства, что, в свою очередь, причиняет ущерб иным конкурсным кредиторам.

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 08.08.2011 заявление ЗАО «СпецКомСервис» удовлетворено в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Интерком Менеджмент» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда и вынести новое решение.

В обоснование своей позиции заявитель жалобы отмечает следующее. Полномочия, возложенные Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) на арбитражного управляющего в деле о банкротстве, не могут быть переданы другим лицам. Арбитражный управляющий не вправе выдавать доверенности от имени должника. По пятому и шестому вопросу повестки дня: в соответствии с уведомлением Следственного управления МВД по Республике Коми от 18.08.2011 № 10/4-СЧ-7743 уголовное дело № 7570501, возбужденное 25.01.2011 по признакам состава преступления, предусмотренного частью 3 статьи 195 УК РФ в отношении Ахмедова Э.А. (бывшего руководителя должника), прекращено 17.08.2011 за отсутствием в деянии состава преступления. Определением Арбитражного суда Республики Коми от 08.08.2011 отказано в привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Ахмедова Э.А. по обязательствам должника. По седьмому вопросу повестки дня: доверенность от ООО «Интерком Менеджмент» на имя Гоова Е.С. от 20.05.2011 предусматривает полномочия на заключение мирового соглашения. По восьмому вопросу повестки дня: поскольку кредиторы должника – ООО «Интерком Менеджмент» и ЗАО «СпецКомСервис» находятся в г.Москве, конкурсный управляющий проживает в г.Воронеже, ни должник, ни конкурсный управляющий арендованных или принадлежащих на праве собственности помещений в г.Сыктывкаре не имеют, заявитель считает, что собрание кредиторов целесообразно проводить в г.Москве. По девятому вопросу повестки дня судом неправильно истолкована норма статьи 415 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ): прощение долга истолковано как дарение. По дополнительному вопросу повестки дня: Закон о банкротстве не препятствует конкурсным кредиторам внести в повестку дня собрания вопрос на любой стадии собрания.

ЗАО «СпецКомСервис» в отзыве на апелляционную жалобу не согласно с доводами, изложенными в жалобе, считает обжалуемое определение суда законным и обоснованным, просит рассмотреть жалобу в отсутствие своего представителя.

Конкурсный управляющий в отзыве на апелляционную жалобу считает жалобу, не подлежащей удовлетворению.

Конкурсный управляющий, иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассматривается в отсутствие представителей указанных лиц по имеющимся материалам.

Законность определения Арбитражного суда Республики Коми проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 02.06.2011 по инициативе конкурсного кредитора ООО «Интерком Менедмент» конкурсным управляющим ООО «Комиойл» Серовой Т.Д. было проведено собрание кредиторов ООО «Комиойл».

Согласно протоколу (л.д.-11-15) в собрании принимали участие с правом голоса конкурсные кредиторы с общей суммой требований 157 515 618 руб. 58 коп. (100 % голосов, включенных в реестр требований кредиторов с правом голоса), в том числе конкурсный кредитор ООО «Интерком Менежмент»       (148 185 261 руб. 10 коп. или 94,08 % голосов, включенных в реестр), конкурсный кредитор ЗАО «СпецКомСервис»  (9 330 357 руб. 48 коп. или 5,92 % голосов, включенных в реестр).

На рассмотрение собрания кредиторов по инициативе ООО «Интерком Менеджмент» вынесены следующие вопросы:

1. Отчет конкурсного управляющего;

2. Об отзыве всех доверенностей, выданных конкурсным управляющим за весь период конкурсного производства;

3. О запрете конкурсному управляющему передавать свои полномочия любым физическим и юридическим лицам;

4. О расторжении всех договоров, заключенных конкурсным управляющим, об оказании юридических и других услуг, и в последующем заключение таких договоров только после их утверждения собранием кредиторов;

5. Об отзыве всех заявлений, поданных в органы внутренних дел, прокуратуру и другие правоохранительные органы, и в последующем подача таких заявлений исключительно только после их утверждения собранием кредиторов;

6. Об отзыве всех исковых заявлений, поданных конкурсным управляющим во все судебные инстанции всех судов судебной системы Российской Федерации, а также об отзыве исковых заявлений (заявлений), поданных от имени  ООО «Комиойл», находящихся на рассмотрении  всех судебных инстанций всех судов судебной системы Российской Федерации,  и в последующем подача таких исковых заявлений (заявлений) исключительно только после их утверждения собранием кредиторов;

7. О заключении мирового соглашения в соответствии с главой восьмой Закона о банкротстве;

8. Об установлении периодичности проведения собрания кредиторов не реже одного раза в месяц с проведением собрания кредиторов по адресу: 109012, Россия, г. Москва, ул. Никольская, дом 17, строение 1;

9. О прощении конкурсными кредиторами долга ООО «Комиойл» в соответствии со статьей 415 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) и о завершении конкурсного производства.

Собранием большинством голосов (94,08 % голосов ООО «Интерком Менеджмент) приняты следующие решения  по вопросам повестки дня:

1. Принять к сведению отчет конкурсного управляющего к сведению;

2. Отозвать не позднее 03.06.2011 все доверенности, выданные конкурсным управляющим за весь период конкурсного производства;

3. Запретить конкурсному управляющему передавать свои полномочия любым физическим и юридическим лицам;

4. Немедленно расторгнуть все договоры, заключенные конкурсным управляющим об оказании юридических и других услуг, и в последующем заключать такие договоры только после их утверждения собранием кредиторов;

5. Немедленно отозвать  все заявления, поданные конкурсным управляющим в органы внутренних дел, прокуратуру и другие правоохранительные органы, и в последующем подавать такие заявления исключительно только после их утверждения собранием кредиторов;

6. Немедленно отозвать все исковые заявления (заявления), жалобы,  поданные конкурсным управляющим, и в последующем подавать данные исковые заявления (заявления) исключительно только после их утверждения собранием кредиторов;

7. В течение десяти дней подготовить мировое соглашение, направить конкурсным кредиторам и конкурсному управляющему и 21 июня на собрании кредиторов утвердить мировое соглашение. Поручить подготовить мировое соглашение ООО «Интерком Менеджмент»;

8. Установить периодичность проведения собрания кредиторов не реже одного раза в месяц с проведением собрания кредиторов по адресу: 109012, Россия, г. Москва, ул. Никольская, дом 17, строение 1;

9. Конкурсным кредиторам простить долг ООО «Комиойл» в соответствии со статьей 415 ГК РФ и завершить конкурсное производство.

После объявления результатов голосования по повестке дня собрания кредиторов ООО «Интерком Менеджмент» в лице своего представителя Гоова Е.С., действующего по доверенности от 20.05.2011 б/н, проголосовал за включение в повестку дня собрания кредиторов дополнительного вопроса - об отстранении Серовой Т.Д. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Комиойл».

По дополнительному вопросу повестки дня собрания конкурсный кредитор ООО «Интерком Менеджмент» принял следующее решение: за неисполнение и за ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим ООО «Комиойл» Серовой Т.Д. обязанностей ходатайствовать перед Арбитражным судом Республики Коми об отстранении ее от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Комиойл».

Конкурсный кредитор – ЗАО «СпецКомиСервис» голосовал «против» данного решения.

Конкурсный кредитор – ЗАО «СпецКомСервис», посчитав, что решениями, принятыми по второму, третьему, четвертому, пятому, шестому, седьмому, восьмому, девятому и дополнительному вопросам повестки, нарушаются его права и законные интересы, обратился в Арбитражный суд Республики Коми с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, и, заслушав представителя конкурсного управляющего, суд апелляционной инстанции полагает, что обжалуемое определение суда подлежит отмене в части исходя из нижеследующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов (пункт 3 названной статьи).

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Правомочность собрания кредиторов от 02.06.2011 не опровергнута.

На основании пункта 1 статьи 15 Закона о банкротстве  решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено данным Федеральным законом.

Согласно пункту 4 указанной нормы в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных данным Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

При этом заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении