Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 30.08.2011 по делу n А82-13926/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

13  постановления от 30.06.2008 N 30, если доля лица на рынке определенного товара превышает 50%, то в силу пункта 1 части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции положение такого лица признается доминирующим, если не доказано иное.

Принимая во внимание, что доминирующее положение Общества на указанном товарном рынке установлено антимонопольным органом при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства №03-03/33-99, по результатам рассмотрения которого принято решение от 29.12.2009, указанное решение Обществом не оспорено, ЗАО "РОСТЭК – Верхняя Волга" включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более 35% с долей более 50% на указанном товарном рынке и включение в реестр не оспорено, в рассматриваемый период (в 2008 году) Общество являлось единственным владельцем склада временного хранения (далее - СВХ) открытого типа в регионе деятельности Ярославской таможни, доводы Общества о недоказанности доминирующего положения на товарном рынке услуг по размещению, учету, хранению и техническому обслуживанию товаров и транспортных средств на складах временного хранения открытого типа в географических границах Ярославской области обоснованно отклонены судом первой инстанции исходя из предмета рассматриваемого спора (признание незаконным постановления по делу об административном правонарушении) и периода совершения вменяемого нарушения.

Обществу вменяется совершение действий, выразившихся в установлении зависимости стоимости хранения от стоимости груза путем установления коэффициента от стоимости груза в прейскуранте, утвержденном 16.02.2009, в обусловливании стоимости услуги по временному хранению на СВХ тем, у кого субъект приобретает услугу по таможенному декларированию, выразившихся в утверждении прейскуранта от 16.03.2009.

Из материалов дела следует, что прейскурант № 2 на оказание услуг по учету, хранению и техническому обслуживанию на СВХ ЗАО «РОСТЭК - Верхняя Волга» введен в действие директором Лобановым А.В. 16.03.2009 (т. 1 л.д. 58).

Согласно данному прейскуранту стоимость услуг по учету, хранению и техническому обслуживанию на СВХ установлена различно в зависимости от того, где субъект приобретает услугу по оформлению таможенной декларации (п. 1, 2, 5 - 10, 14 - 17, 24 - 33, 37 - 40 Прейскуранта). В случае если субъект производит оформление товаров в ЗАО «РОСТЭК - Верхняя Волга», то стоимость услуг по размещению, учету, хранению и техническому обслуживанию товаров и транспортных средств ниже, чем для субъектов, производящих оформление грузов самостоятельно, либо пользующихся услугами иных таможенных брокеров.

Кроме того, в соответствии с прейскурантом, введенным в действие с 16.03.2009,  расчет стоимости хранения груза на СВХ производится по формуле: С = Сxp  х T + (S x K1),

в которой

С xp- стоимость хранения за одни сутки на основании Прейскуранта;

Т - количество суток хранения;

S- стоимость груза;

K1 - коэффициент стоимости груза.

При этом Коэффициент K1 устанавливается различным в зависимости от стоимости груза:

Стоимость до 1000000руб. - 0,8%;

Стоимость свыше 1000000руб. - 0,6%.

На дату утверждения и введения в действие указанного прейскуранта действовал Таможенный кодекс Российской Федерации от 28.05.2003 N 61-ФЗ (далее – ТК РФ).

В силу статьи 12 ТК РФ все лица на равных основаниях имеют право на перемещение товаров и транспортных средств через таможенную границу в порядке, установленном настоящим Кодексом, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами и международными договорами Российской Федерации.

В соответствии со статьей 77 ТК РФ после прибытия товаров и представления таможенному органу соответствующих документов и сведений товары могут быть разгружены или перегружены (статья 78), помещены на склад временного хранения (глава 12), заявлены к определенному таможенному режиму либо к внутреннему таможенному транзиту (глава 10).

С момента предъявления товаров в месте их прибытия такие товары приобретают статус находящихся на временном хранении.

Временное хранение товаров - таможенная процедура, при которой иностранные товары хранятся без уплаты таможенных пошлин, налогов и без применения к ним ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, до их выпуска в соответствии с определенным таможенным режимом либо до помещения их под иную таможенную процедуру (статья 99 ТК РФ).

В силу статьи 100 ТК РФ временное хранение товаров осуществляется на складах временного хранения, если иное не установлено настоящей главой.

Склады временного хранения являются зоной таможенного контроля.

Под таможенным контролем понимается совокупность мер, осуществляемых таможенными органами в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства Российской Федерации (статья 11 ТК РФ).

Таким образом, временное хранение товаров на складах временного хранения является таможенной процедурой, при этом законодательством предусмотрены случаи обязательного помещения товаров на склад временного хранения, являющийся зоной таможенного контроля.

В соответствии со статьей 907 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору складского хранения товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности.

Статьей 908 Гражданского кодекса Российской Федерации  предусмотрено, что товарный склад признается складом общего пользования, если из закона, иных правовых актов вытекает, что он обязан принимать товары на хранение от любого товаровладельца.

Договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования, признается публичным договором (статья 426).

По смыслу статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации признаками публичного договора являются: вид организации (коммерческая), характер осуществляемой ею деятельности, а также наличие безусловной возможности обращения к такой организации любого заинтересованного в заключении договора лица.

В силу статьи 108 ТК РФ владельцем склада временного хранения может быть российское юридическое лицо, включенное в Реестр владельцев складов временного хранения.

ЗАО «РОСТЭК - Верхняя Волга» включено в реестр владельцев складов временного хранения, тип склада - открытый, что подтверждается свидетельством №10117/100013 (т. 1, л.д. 119).

Отношения владельца склада временного хранения с лицами, помещающими товары на хранение, строятся на договорной основе. Отказ владельца склада временного хранения (за исключением склада закрытого типа, используемого для хранения товаров владельца склада) от заключения договора при наличии у него возможности осуществить хранение товаров не допускается (статья 108 ТК РФ).

Из совокупности приведенных норм права следует, что договор хранения для владельца склада временного хранения открытого типа является обязательным для заключения, а, соответственно, обладает признаками публичности.

Изложенные в дополнении к отзыву на апелляционную жалобу доводы Общества об обратном не могут быть приняты судом апелляционной инстанции.

В соответствии с частью 4 статьи 108 ТК РФ владельцами складов временного хранения могут являться таможенные органы без включения их в Реестр владельцев складов временного хранения (статья 115 ТК РФ).

В части 2 статьи 115 ТК РФ указано, что при хранении товаров на складах временного хранения таможенных органов взаимоотношения таможенных органов с лицами, помещающими товары на эти склады, осуществляются в соответствии с настоящим Кодексом и Гражданским кодексом Российской Федерации. На договор, заключаемый таможенным органом с лицом, помещающим товары на склад временного хранения, распространяются требования гражданского законодательства Российской Федерации, установленные для публичного договора.

В то же время соответствующее указание в части 2 статьи 115 ТК РФ на публичность договора хранения на складе временного хранения, заключаемого таможенным органом, не исключает публичный характер иных договоров хранения на складе временного хранения открытого типа, а является необходимым в силу отсутствия у таможенного органа признаков коммерческой организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность с целью извлечения прибыли, что подтверждается в отношении коммерческой организации включением  в Реестр владельцев складов временного хранения, в силу чего необходимо особое законодательное урегулирование публичного характера такого договора с таможенным органом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Таким образом, вывод антимонопольного органа о том, что действия Общества по установлению зависимости стоимости хранения от стоимости груза путем установления коэффициента от стоимости груза в прейскуранте, утвержденном 16.02.2009, а также по обусловливанию стоимости услуги по временному хранению на СВХ тем, у кого субъект приобретает услугу по таможенному декларированию, выразившиеся в утверждении прейскуранта от 16.03.2009, нарушают антимонопольный запрет, предусмотренный частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции,   правомерен.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что вне зависимости от квалификации договора хранения на СВХ открытого типа как публичного договора, для лиц, занимающих доминирующее положение на рынке, статьей 10 Закона о защите конкуренции введены определенные ограничения. Соответственно, запрещены любые действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Установление различных цен на услугу не должно быть обусловлено субъективными критериями и предпочтениями, не должно влечь нарушения прав и законных интересов хозяйствующих субъектов, ограничение конкуренции.

В рассматриваемом случае включение в состав платы за хранение коэффициента стоимости груза является необоснованным и создает угрозу ущемления прав третьих лиц; установление зависимости стоимости услуги по временному хранению на СВХ тем, у кого субъект приобретает услугу по таможенному декларированию (у Общества или у иных таможенных брокеров), создает угрозу ущемления прав иных таможенных брокеров, действующих на территории Ярославской области, а также прав декларантов, желающих воспользоваться услугами иных таможенных брокеров, создает угрозу ограничения конкуренции на рынке оказания услуг по таможенному оформлению на территории Ярославской области.

Таможенным кодексом Российской Федерации не  предусмотрено случаев установления льгот на услуги хранения на СВХ в зависимости от того, где производится оформление груза.

Доводы Общества о взаимосвязанности услуг таможенного декларирования и услуг временного хранения товаров в силу того, что данные услуги  оказываются одним и тем же исполнителем одному и тому же заказчику в отношении одной и той же партии товара с использованием одних и тех же товаросопроводительных документов обоснованно отклонены антимонопольным органом. При этом последовательное оказание различных услуг, хотя бы и связанных с ввозом товара на территорию Российской Федерации, как указывает Общество в правовой позиции по делу, не свидетельствует о возможности лица, занимающего доминирующее положение на рынке услуг по размещению, учету, хранению и техническому обслуживанию товаров и транспортных средств на складах временного хранения открытого типа в географических границах Ярославской области, устанавливать ценовую зависимость стоимости услуги на данном товарном рынке от того, кем производится декларирование груза. При этом суд принимает во внимание данное в статье 4 Закона о защите конкуренции  понятие товара (услуги), а также положения статьи  18 ТК РФ в соответствии с которой деятельность юридических лиц в качестве таможенных перевозчиков, владельцев складов временного хранения, владельцев таможенных складов и таможенных брокеров (представителей) допускается при условии их включения соответственно в Реестр таможенных перевозчиков, Реестр владельцев складов временного хранения, Реестр владельцев таможенных складов или Реестр таможенных брокеров (представителей). Таможенным брокером (представителем) является  посредник, совершающий таможенные операции от имени и по поручению декларанта или иного лица, на которого возложена обязанность или которому предоставлено право совершать таможенные операции в соответствии с настоящим Кодексом (статья 11 ТК РФ). Антимонопольным органом установлено, что рынок оказания брокерских услуг является конкурентным, в то время как на момент введения в действие прейскуранта 16.03.2009 Общество являлось единственным субъектом, осуществляющим деятельность по оказанию услуг по размещению, учету, хранению, техническому обслуживанию товаров и транспортных средств на СВХ открытого типа на территории Ярославской области.

При таких обстоятельствах установление для субъектов, производящих оформление товаров в ЗАО «РОСТЭК - Верхняя Волга», стоимости услуг по размещению, учету, хранению, техническому обслуживанию товаров и транспортных средств ниже, чем для субъектов, производящих оформление грузов самостоятельно, либо пользующихся услугами иных таможенных брокеров создает угрозу ограничения конкуренции и ущемления прав третьих лиц.

Установление зависимости стоимости хранения от стоимости груза не обоснованно, приводит к дополнительному увеличению цены услуги, что приводит (может привести) к нарушению прав участников внешнеэкономической деятельности, пользующихся услугами данного СВХ.

В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 разъяснено, что, оценивая действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 1 вышеназванного постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, к нормам ГК РФ, на которых основано антимонопольное законодательство, относятся, в частности, статья 1 ГК РФ, которой установлен запрет на ограничение гражданских прав и свободы перемещения товаров, кроме случаев, когда такое