Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.08.2011 по делу n А82-13631/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

22 августа 2011 года

Дело № А82-13631/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  15 августа 2011 года. 

Полный текст постановления изготовлен 22 августа 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Кобелевой О.П.,

судей Бармина Д.Ю., Дьяконовой Т.М.,

при ведении протокола судебного заседания   секретарем Красноперовой С.В.,

при участии в судебном заседании:

представителя  истца Рябова В.Н., действующего на основании доверенности от 13.01.11,

рассмотрев апелляционную жалобу   закрытого акционерного общества "Сочистройтранс"

на решение  Арбитражного суда Ярославской области от 05.03.2011  по делу №  А82-13631/2010, принятое судом в составе судьи Карташовой Н.В.,

по иску закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Система-Финлизинг" (ИНН: 7715275750,  ОГРН 1027739338153)

к закрытому акционерному обществу Финансово-промышленная компания "Рыбинсккомплекс" (ИНН: 7610059801, ОГРН 1037601610705), закрытому акционерному обществу "Сочистройтранс" (ИНН: 2320013309, ОГРН 1022302950691),

третье лицо: открытое акционерное общество "Тоннельный отряд 44" (ИНН: 2319007420),

о взыскании 37 581 981,41 руб.,

установил:

закрытое акционерное общество "Лизинговая компания "Система-Финлизинг" (далее – ЗАО ЛК "Система-Финлизинг", истец) обратилось с иском в Арбитражный суд города Москвы к закрытому акционерному обществу Финансово-промышленная компания "Рыбинсккомплекс" (далее – ЗАО ФПК "Рыбинсккомплекс", ответчик 1), закрытому акционерному обществу "Сочистройтранс" (далее – ЗАО "Сочистройтранс", ответчик 2, заявитель)  о взыскании в солидарном порядке 37 581 981 рубля 41 копейки, в том числе 34 578 900 рублей задолженности и 768 420 рублей неустойки за период с 27.05.2009 по 10.07.2009, 2 234 661 рубля 41 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 11.07.2009 по 19.04.2010, а также о расторжении Торгово-промышленного соглашения № 140/2006/1-ОКК на проектирование, изготовление,  поставку и контрольную сборку Блок-модулей от 10.07.2006.

Определением Арбитражного суда города Москвы исковое заявление принято к производству, делу присвоен номер № А40-47820/10, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора открытое акционерное общество "Тоннельный отряд 44" (далее – ОАО "Тоннельный отряд 44").

Определением Арбитражного суда города Москвы от 29.09.2010 дело № А40-47820/10 передано по подсудности на рассмотрение Арбитражного суда Ярославской области.

Определением от 13.12.2010 исковое заявление принято к производству Арбитражного суда Ярославской области, делу присвоен номер № А82-13631/2010.

В порядке статьи 49 АПК РФ истец уточнил исковые требования, просил взыскать с ЗАО "Сочистройтранс" 34 578 900 рублей; с ЗАО ФПК "Рыбинсккомплекс" взыскать неустойку за период с 27.05.2009 по 10.07.2009 в размере 768 420 рублей, а также проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 11.07.2009 по 19.04.2010 в размере 2 234 661 рубль 41 копейку; расторгнуть торговое соглашение в части.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от   05.03.2011 исковые требования удовлетворены в части: торгово-промышленное соглашение от 10.07.2006 № 140/2006/1-ОКК расторгнуто. В пользу истца с ЗАО "Сочистройтранс" взыскано 34 578 900 рублей убытков, с ЗАО ФПК "Рыбинсккомплекс" взыскано 2 241 577 рублей 19 копеек, в том числе 691 578 рублей неустойки, 2 234 661 рубль 41 копейку процентов. В удовлетворении остальной части требований отказано.

ЗАО "Сочистройтранс" с принятым решением  суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе судей.

По мнению заявителя жалобы, решение суда первой инстанции незаконно и нарушает права и законные интересы истца. Заявитель указывает, что суд нарушил нормы материального и процессуального права, приняв и удовлетворив уточнение исковых требований ЗАО ЛК "Финлизинг", в корне изменяющее и предмет, и основание иска. Кроме того, заявитель считает необоснованным отказ суда в удовлетворении ходатайства об отложении судебного разбирательства в связи с невозможностью явки представителя по причине болезни, в связи с чем заявитель был лишен возможности предоставить необходимые возражения и доказательства, в т.ч. по уточненным требованиям. Также заявитель собщил, что заявление об уточнении исковых требований сторонам направлено не было.  Заявитель утверждает, что расходы истца на приобретение блок-модулей рассчитаны неверно, без учета авансового платежа со стороны ЗАО "Сочистройтранс" (п.п. № 717 от 28.12.2007).

В уточнении к апелляционной жалобе заявитель указал, что в деле нет доказательств факта оплаты  понесенных убытков по указанному объекту, т.к. платежные поручения №№ 275 от 23.11.11 и 594 от 31.05.07, представленные истцом, подтверждают факт оплаты другого объекта по спецификации № 3 (блок-модули ремонтных цехов (БРЦ).

 ЗАО ЛК "Система-Финлизинг" в отзыве на апелляционную жалобу сообщило, что поставка блок-модуля не состоялась, обязательства по торгово-промышленному соглашению № 140/2006/1 в части поставки и контрольной сборки ответчиком 1 не исполнены, по пункту 4.4 договора лизинга поставщик был выбран ответчиком 2, который несет ответственность  и риск невыполнения продавцом своих обязанностей.

ЗАО ФПК "Рыбинсккомплекс"  отзыв на апелляционную жалобу не представило.

ОАО "Тоннельный отряд 44" в отзыве на апелляционную жалобу  просит решение суда отменить и принять новый судебный акт, отказав в удовлетворении исковых требований, т.к. торгово-промышленное соглашение не предусматривает обязанности арендатора по возврату денежных средств за продавца при расторжении договора, нормой закона не установлена солидарная ответственность арендатора и продавца по отношению к арендодателю, нормы статьей 22 Закона «О финансовой аренде (лизинге) и пункта 2 статьи 670 Гражданского кодекса не являются основанием для возложения на арендатора убытков арендодателя, возникших вследствие неисполнения договора купли-продажи предмета лизинга продавцом, в данном случае лизингодатель и лизингополучатель вправе заявить требование о расторжении договора и взыскании убытков со стороны продавца. Кроме того, третье лицо обращает внимание, что заявленные требования о взыскании убытков рассчитаны без учета оплаченного аванса.

Рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось определениями Второго арбитражного апелляционного суда от 04.07.2011 и от 27.07.2011 по ходатайству заявителя жалобы для урегулирования спора. Мирового соглашения стороны не достигли.

В судебном заседании 08.08.2011 в порядке статьи 163 АПК РФ был объявлен перерыв до 15.08.2011, о чем на официальном сайте Второго арбитражного апелляционного суда размещено объявление.

После перерыва судебное заседание возобновлено 15.08.2011.

Ответчики и  третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей указанных сторон.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области в обжалуемой части проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 07.07.2006 между ЗАО «Лизинговая компания «Система-Финлизинг» (лизингодатель) и ЗАО «Сочистройтранс» (лизингополучатель) заключен договор финансовой аренды (лизинга) №070706/ТО44-3.2, в соответствии с которым лизингодатель обязался путем инвестирования средств приобрести у поставщиков в собственность предмет лизинга и предоставить его лизингополучателю за плату во временное владение и пользование на срок и на условиях, предусмотренных договором, с последующим переходом права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю при выполнении им условий, предусмотренных разделом 10 договора (п.2.1 договора).

Предметом лизинга являются блок-модули, указанные в спецификациях №№ 1, 2, 3 (приложение №1 к договору). Размер, порядок и сроки уплаты лизинговых  платежей указаны в графике платежей (приложение №2 к договору).

В силу п.4.1 договора лизинга лизингодатель обязался в течение 10 рабочих дней с момента подписания договора заключить с поставщиком договор поставки предмета лизинга.

В соответствии с п.4.4 договора лизинга изготовители, поставщики и предмет лизинга определены лизингополучателем.

Согласно п.4.6 договора лизингодатель не несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиками своих обязательств по договорам поставки, а также за качество предмета лизинга и наличие необходимой документации на него.

В соответствии с разделом 5 договора лизинга местом передачи предмета лизинга лизингодателем лизингополучателю является г. Сочи. Передача предмета лизинга оформляется путем подписания акта приема-передачи. Работы по контрольной сборке и пуско-наладке предмета лизинга осуществляются силами привлеченных специалистов поставщика.

Общая сумма договора лизинга и порядок расчетов согласован сторонами в разделе 9 договора: общая сумма включает в себя сумму всех лизинговых платежей, подлежащих уплате, и определяется сторонами в графике платежей.  Стоимость приобретения предмета лизинга по договору поставки составляет 87 209 853 руб. По условиям договора лизингополучатель обязался уплатить задаток в размере 20% от стоимости приобретения предмета лизинга по договору поставки во взаимосогласованный сторонами срок, но не позднее 4 месяцев с даты подписания договора. Задаток является обеспечением надлежащего исполнения любых финансовых обязательств лизингополучателя по договору и оплачивается лизингополучателем в счет частичной уплаты лизинговых платежей. В случае надлежащего исполнения лизингополучателем своих обязательств по договору сумма задатка засчитывается в счет уплаты каждого из лизинговых платежей, предусмотренных договором, равными долями, в размере 1/36 части от суммы задатка, при этом зачет соответствующей части суммы задатка осуществляется в срок, установленный договором для уплаты соответствующего платежа. При этом сумма задатка при проведении зачета автоматически уменьшается на сумму произведенного зачета. Если зачет задатка не производился, задаток подлежит возврату лизингодателем лизингополучателю в одинарном размере при условии выплаты лизингополучателем лизинговых и иных платежей по договору. В случае расторжения договора вследствие неисполнения поставщиками своих обязательств по соответствующим договором поставки, если только такое неисполнение не вызвано действиями лизингодателя, задаток возврату лизингополучателю не подлежит. В случае неисполнения лизингополучателем своих обязательств по договору задаток остается у лизингодателя, при этом лизингополучатель обязан возместить все убытки лизингодателя, а также оплатить всю задолженность по невнесенным лизинговым платежам и иным выплатам, предусмотренным договором, сверх суммы задатка (пункты 9.1, 9.2 9.6 договора).

В целях надлежащего исполнения лизингополучателем обязательств по указанному договору 07.04.2006 между ЗАО ЛК"Система-Финлизинг" (лизингодатель), ОАО "Тоннельный отряд 44" (поручитель) и ЗАО "Сочистройтранс" подписан договор поручительства № ДП070706/ТО44-3, по которому поручитель обязался отвечать перед лизингодателем в том же объеме, как и лизингополучатель, включая уплату задатка, лизинговых платежей, выкупной цены, неустоек за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков лизингодателя, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга.

10.07.2006 между ЗАО ФПК "Рыбинсккомплекс" (поставщик), ЗАО ЛК "Система-Финлизинг" (покупатель) и ЗАО "Сочистройтранс" (заказчик) заключено торгово-промышленное соглашение № 140/2006/1-ОКК на проектирование, изготовление, поставку и контрольную сборку блок-модулей, по условиям которого поставщик обязался надлежащим образом передать в собственность покупателя блок-модули согласно техническим заданиям заказчика (приложения №1.1-3.1 к спецификациям, являющимся приложениями № 1-3 к соглашению) и комплектовочным ведомостям поставщика. При этом поставщик обязался произвести контрольную сборку комплектов конструкций блок-модулей на производственных базах заказчика, расположенных по адресу: г. Сочи, ул. Краснодонская, 46, с испытанием всех поставляемых систем, а покупатель совместно с заказчиком обязались надлежащим образом принять поставленные блок-модули и произведенные поставщиком работы (п.п.1.1.1 и 1.1.2 соглашения). Объемы и стоимость поставляемой продукции, выполняемых работ указываются в спецификациях (приложения №№1-3 к соглашению).             Согласно пункту 2.1.1 соглашения сроки поставки продукции указываются в спецификации и осуществляются с учетом перечисления покупателем авансовых платежей, указанных в п.п. 3.1.1., 3.1.2 соглашения на расчетный счет поставщика.

Сроки контрольной сборки комплектов конструкций блок-модулей и испытаний всех поставляемых систем указываются в спецификации  и графике поставки и контрольной сборки блок-модулей (приложение №4) и осуществляются с учетом выполнения заказчиком обязательств, предусмотренных п. 4.2.2 соглашения (п. 2.1.2 соглашения).      Стоимость продукции и работ по контрольной сборке с испытанием всех поставляемых систем блок-модулей указаны в спецификациях. Оплата комплектов конструкций блок-модулей и работ по их контрольной сборке с испытанием всех поставляемых систем по соглашению должна производиться в следующем порядке: первый промежуточный авансовый платеж в размере 50% от конечной стоимости блок-модуля по каждой номерной спецификации к соглашению, включая стоимость работ по контрольной сборке с испытанием всех поставляемых систем, производится покупателем в течение 5 банковских дней с момента получения покупателем выставленного счета поставщика; второй промежуточный авансовый платеж в размере 40% от конечной стоимости блок-модуля по каждой номерной спецификации к соглашению, включая стоимость работ по контрольной сборке с испытанием всех поставляемых систем, производится покупателем в течение 7 дней