Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15.08.2011 по делу n А31-369/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

от 12.08.2008, от 15.08.2008, от 19.08.2008, от 25.08.2008, от 26.08.2008, от 27.08.2008, от 28.08.2008, от 01.09.2008, от 02.09.2008, от 03.09.2008, от 09.09.2008, от 10.09.2008, от 11.09.2008, от 17.09.2008, от 22.09.2008, от 24.09.2008, от 08.10.2008, от 23.10.2008, от 19.11.2008, от 25.11.2008, от 27.11.2008, от 03.12.2008, от 04.12.2008   поставщик ООО "ЛТК "Костромалес" уступило фактору (Банку) денежные требования по 275 поставкам в рамках договора поставки от 01.01.2008 N ФС-17 на общую сумму 169 570 858 рублей 92 копеек, задолженность по договору поставки составила 35040734 руб. 35 коп.

В сведениях о задолженности ответчика по оплате товара по контракту истцом указаны накладные от 24.11.2008 № 1502 и № 1503, от 27.11.2008 № 1515, от 02.12.2008 № 1535,  от 02.12.2008 №1536, от 04.12.2008 № 1550, 1426, 1427, 1428 от 23.10.08, 1403, 1405 от 8.10.08, 53 от 24.01.08, 43 от 22.01.08, 30, 31, 32, 33, 34,  36, 37, 38, 39 от 21.01.08, 26, 27 от 17.01.08, 22 от 26.01.08.

Платежными поручениями от 12.03.2008 № 590, от 14.03.2008 № 635, от 18.03.2008 № 788, от 20.03.2008 № 915, от 25.03.2008 № 24, от 27.03.2008 № 80, от 01.04.2008 № 244, от 09.04.2008 №463, от 10.04.2008 № 612, от 15.04.2008 № 779, от 16.4.2008 № 823, от 18.04.2008 № 839, от 06.05.2008 № 495, от 14.5.2008 № 699 и № 791, от 15.05.2008 № 855, от 16.05.2008 № 932,от 20.5.2008 № 17, от 27.05.2008 № 185, от 03.06.2008 № 403, от 06.06.2008 № 521, от 10.06.2008 № 722, от 17.06.2008 № 958, от 19.06.2008 № 49, от  20.06.2008 № 130, от 23.06.2008 № 184, от 02.07.2008 № 541, от 04.07.2008 № 692, от 09.07.2008 № 851, от 11.07.2008 № 982, от 16.07.2008 № 84, от 17.07.2008 № 192, от 24.07.2008 № 374, от 30.07.2008 № 485, от 31.07.2008 № 517, от 05.08.2008 № 671, от 07.08.2008 № 827, от 13.08.2008 № 26, от 14.08.2008 № 122, от 19.08.2008 № 243, от 21.08.2008 № 362, от 26.08.2008 № 498, от 28.08.2008 № 598, от 09.09.2008 № 114, от 11.09.2008 № 207, от 17.09.2008 № 408, от 19.09.2008 № 502, от 06.10.2008 № 923, от 09.10.2008 № 162,от 13.10.2008 № 292, от 15.10.2008 № 337,от 16.10.2008 № 432, от 24.10.2008 № 664, от 29.10.2008 № 731, от 31.10.2008 № 841, от 06.11.2008 № 928, от 12.11.2008 № 234, от 14.11.2008 № 285, от 18.11.2008 № 393, от 21.11.2008 № 474, от 24.11.2008 № 516, от 25.11.2008 № 517, от 25.11.2008 № 556, от 26.11.2008 № 609, от 27.11.2008 № 675, от 01.12.2008 № 728, от 03.12.2008 № 802, от 16.12.2008 № 263, от 19.12.2008№ 394, от 24.12.2008 № 499, от 29.12.2008 № 654, от 21.04.2009 № 585, от 22.04.2009 № 658, от 27.04.2009 № 814, от 28.04.2009 № 851, от 26.05.2009 № 673, от 27.05.2009 № 696, от 28.05.2009 № 791 ОАО "Фанплит" перечислило ООО "ЛТК "Костромалес" 125 308 000 рублей в качестве оплаты товаров по договору поставки от 01.01.2008 № ФС-17 (факторинг).

Платежными поручениями от 13.11.2008 №№ 00361,00364,00118, от 14.11.2008 № 00447,00452, от 17.11.2008 № 00065, от 27.01.2009 № 99,00186, от 28.01.2009 № 107, от 29.01.2009 № 111, от 09.02.2009 № 161, от 10.02.2009 № 191, от 11.02.2009 № 198,00262, от 10.03.2009 № 378, от 18.03.2009 № 400, от 26.03.2009 № 450 ООО "ЛТК "Костромалес" перечислило Банку 9 222 124 рубля 57 копеек по Генеральному договору № ТЯ-05.

Денежные средства в общей сумме 500 000 рублей были возвращены истцом третьему лицу внутренними переводами 17.12.2008 № 87724 и от 22.12.2008 №№ 88011,88012.

Обязательства третьего лица в сумме 500 000 рублей перед Банком были исполнены поручителем по договору поручительства № ПТЯ-05/2 от 01.11.2008 (платежное поручение от 30.12.2009 № 792).

В ответ на обращение Банка ОАО "Фанплит" письмом от 25.02.2009 № 427/1 сообщило о том, что не получало письменных уведомлений об уступке денежного требования Банку и просило направить его в разумный срок с подтверждающими уступку документами.

Письмом от 27.02.2009 № 417 истец повторно уведомил ответчика об уступке в пользу Банка (фактора) всех денежных требований к ОАО "Фанплит", вытекающих из предоставления товаров, выполнения работ и оказания услуг по контрактам, заключенным между ООО ЛТК "Костромалес" и ОАО "Фанплит", в том числе по договору № ФС-17 на поставку сырья от 01.01.2008 и необходимости исполнения обязательств, начиная с 21.12.2005, исключительно в пользу Банка (фактора) по указанным в уведомлении реквизитам.

На письме имеется отметка о его получении 27.02.2009 (входящий номер 220).

Письмом от 03.03.2009 № 441/1 ОАО "Фанплит" сообщило Банку о том, что обязательство по поставке сырья по договору, включая соглашение от 12.11.2008 на поставку 23 000 куб.м. исполнено ООО ЛТК "Костромалес" частично, стоимость полученного товара оплачена ОАО "Фанплит" на расчетный счет  Банка, обязательство по поставке сырья на сумму 35 129 242,27 руб. ООО ЛТК "Костромалес" не исполнено до настоящего времени.

05.03.2009 ОАО "Фанплит" направило в адрес Банка письмо № 489/01, в котором гарантировало платежи за поставленное ООО ЛТК "Костромалес" фанерное сырье в соответствии с дополнительным соглашением от 04.03.2009 к договору поставки № ФС-17 от 01.01.2008 по графику: с апреля по сентябрь по  4 875 000 руб. ежемесячно, октябрь – 4 879 000 руб., ноябрь – 1 000 242,27 руб.

03.08.2009 между ОАО "Фанплит" и ООО ЛТК "Костромалес" подписано соглашение о прекращении взаимных обязательств зачетом на сумму  9 015 820 рублей 80 копеек.

По результатам проведения зачета на указанную сумму прекратились требования ОАО "Фанплит" к ООО ЛТК "Костромалес", а именно: в сумме 1 425 434 рублей 30 копеек по договору поставки от 01.01.2007 № 01/01/07; в сумме 6 205 583 рублей 07 копеек по актам возврата сырья от 23.01.2009 (накладные от 23.01.2009 № РНк148494, № РНк148495, № РНк148496); в сумме 1 384 894 рублей 45 копеек по акту о возврате сырья от 31.12.2008 (накладная от 31.12.2008 № РНк148368).

Определением Арбитражного суда Костромской области от 10.09.2009 по делу № А31-5384/2009 в отношении ООО ЛТК "Костромалес" введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Романов Г.А.

Определением Арбитражного суда Костромской области от 24.11.2009 по делу № А31-5384/2009 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО ЛТК "Костромалес" включены требования Банка в общей сумме 28 192 146 рублей 19 копеек, возникшей из Генерального договора от 21.12.2005 № ТЯ-05.

Решением Арбитражного суда Костромской области от 22.04.2010 ООО ЛТК "Костромалес" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Костромской области от 28.04.2011 срок конкурсного производства в отношении ООО ЛТК "Костромалес" продлен до 20.10.2011.

Постановлением от 06.04.2010 в отношении единственного учредителя и генерального директора ООО ЛТК "Костромалес" Пыжикова В.В. возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ.

Согласно заключению эксперта ИП Головачева А.Ю. от 16.06.2010 № 27/1.1 подписи от имени Кудряшовой Нэли Николаевны, имеющиеся в графе "груз принял грузополучатель" товарных накладных № 1502 от 24.11.2008, № 1503 от 24.11.2008, № 1515 от 27.11.2008, представленных на исследование, выполнены Кудряшовой Нэлей Николаевной.

Полагая, что на стороне ответчика имеется задолженность по контракту (договору поставки от 01.01.2008 № ФС-17) в силу Генерального договора от 21.12.2005 № ТЯ-05 в размере 35 070 734 рублей 35 копеек, истец обратился в Арбитражный суд Костромской области с иском о ее взыскании.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, дополнений и пояснений к ней,  отзыва на апелляционную жалобу, пояснений и возражений на нее, заслушав представителей истца и ответчика, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения  решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу п. 1 ст. 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

Поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя (п. 1 ст. 509 ГК РФ).

Доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. В случаях, когда в договоре не определено, каким видом транспорта или на каких условиях осуществляется доставка, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота (п. 1 ст. 510 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 586 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

В силу статьи 824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

В соответствии со статьей 826 ГК РФ предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование).

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения.

При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события.

Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется.

В силу п. 2 ст. 827 ГК РФ денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.

Статьей 829 ГК РФ предусмотрена возможность последующей уступки денежного требования третьим лицам с обязательным письменным уведомлением клиента.

Должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж (статья 830 ГК РФ).

Из содержания приведенных норм права, следует, что уступить можно только действительное требование.

Материалами дела подтверждается, что Банк известил ОАО "Фанплит" об уступке права требования оплаты за переданный ООО "ЛТК "Костромалес" товар уведомлением от 17.11.2008.

В апелляционной инстанции истец указал, что задолженность в сумме 35 040 734 рубля 35 копеек числит по товарным накладным от 17.11.2008 № 1484, от 24.11.2008 № 1502 и № 1503, от 27.11.2008 № 1515, от 02.12.2008 № 1535 и № 1536, от 04.12.2008 № 1550.

В материалы дела представлены накладные: от 17.11.2008 № 1484 на сумму 4 047 994.72 руб., от 24.11.2008 № 1502 и № 1503 на сумму 4 180 001.32 руб. каждая (исходя из стоимости 1 куб.м., равной 1900 руб. с учетом НДС), от 27.11.2008 № 1515 на сумму 8 342 016. 49 руб., от 02.12.2008 № 1535 на сумму 6 880 013.60 руб., № 1536 на сумму 3 147 606.22 руб., от 04.12.2008 № 1550 на сумму 4 351 608. 60 руб. (по цене 1720 руб. за 1 куб.м. с учетом НДС).

Кроме того, материалы дела содержат товарные накладные: от 17.11.2008 № 1484, от 02.12.2008 № 1502 и  № 1503 на сумму 3 784 007,48 руб. каждая, на передачу ООО "ЛТК "Костромалес" ОАО "Фанплит" фанерного сырья по цене 1720 руб. за 1 куб.м. 

Все товарные накладные подписаны со стороны поставщика и покупателя без замечаний и возражений.

Дополнительным соглашением от 04.03.2009 стороны (ООО "ЛТК "Костромалес" и ОАО "Фанплит") установили отсрочку доставки фанерной березы (сырье) по товарным накладным № 1484, 1502, 1503,1515,1535,1536,1550 (без указания дат составления указанных накладных) частями в течение марта-октября 2009 и необходимости оплаты покупателем стоимости партии товара в течение 35 банковских дней с момента исполнения поставщиком обязательства по поставке товара, определяемого в соответствии с п. 2.5 договора, на счет ОАО "Промсвязьбанк".

Доказательств отмены сторонами (признания данного соглашения недействительным) материалы дела не содержат.

Принимая во внимание изложенное выше и то, что представленные в дело товарные накладные № 1484,1502,1503,1515,1535,1536,1550 подписаны поставщиком и покупателем в 2008 году, имеют противоречия в оформлении по  датам и стоимости поставки, накладные №№ 1484, 1502, 1503 не соответствуют условиям дополнительного соглашения от 12.11.08,  суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что фактически поставка товара по товарным накладным № 1484,1502,1503,1515,1535,1536,1550  не могла иметь место в даты, указанные в данных накладных, поскольку обратное противоречит условиям дополнительного соглашения от 04.03.2009 к договору поставки от 01.01.2008.

Совокупность представленных по делу доказательств не позволяет достоверно определить момент перехода права собственности на товар, поставленный по спорным накладным и собственно момент фактической поставки по каждой из них.

Поскольку факт поставки товара покупателю надлежащими доказательствами не подтвержден, у последнего не возникло обязательств по его оплате.

Следовательно, денежное требование в сумме 35 040 734 рублей 35 копеек,