Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15.08.2011 по делу n А31-369/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

к солидарной ответственности. Просил в удовлетворении жалобы отказать.

ООО "ЛТК "Костромалес" отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось определением Второго арбитражного апелляционного суда от 18.07.2011 на 04.08.2011.

В соответствии со статьей 163 АПК РФ в судебном заседании 04.08.2011 был объявлен перерыв до 11.08.2011, о чем на официальном сайте Второго арбитражного апелляционного суда размещено объявление.

После перерыва судебное заседание возобновлено 11.08.2011.

Определениями Второго арбитражного апелляционного суда от 03.06.2011, от 18.07.2011 и от 04.08.2011 ходатайства ответчика об участии в судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи были рассмотрены апелляционным судом и удовлетворены.

Третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечило, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей третьего лица.

Ответчик в порядке статьи 153.1 АПК РФ участвовал в судебных заседаниях апелляционной инстанции путем использования системы видеоконференц-связи.

Законность решения Арбитражного суда Костромской области от 06.04.2011 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 21.12.2005 между Банком (фактор) и ООО ЛТК "Костромалес" (продавец) заключен Генеральный договор об общих условиях факторингового обслуживания поставок внутри России № ТЯ-05 и дополнительные соглашения к нему от 21.12.2005 № 1, № 2, № 3, № 4 и № 5, от 22.09.2006 № 4, от 10.09.2007 № 4, от 19.09.2008 № 5, от 02.10.2008 № 2/1, № 4/1 и от 25.02.2009 № 5/3, по условиям которых продавец безотзывно и безусловно обязуется уступить фактору денежные требования, вытекающие из предоставления продавцом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьим лицам на условиях отсрочки платежа, в течение срока действия договора, а фактор обязуется передать продавцу денежные средства в счет этих денежных требований в сроки и в порядке, определяемые  Дополнительным соглашением к Договору, и оказывать продавцу иные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, в сроки и в порядке, определяемыми Дополнительными соглашениями к договору (п. 2.1).

Пунктом 2.2 договора факторинга предусмотрено, что в течение срока действия договора любое денежное требование к любому из дебиторов продавца переходит к фактору в момент его возникновения, если иное не установлено договором.

В случае, если в соответствии с договором продавец уступает фактору денежное требование к дебитору, все иные права требования, вытекающие для продавца из контракта с дебитором, в частности, права на обеспечение, предоставленное дебитором продавцу в связи с обязательствами дебитора по контракту, и права выгодоприобретателя по всем возможным страховым требованиям относительно передаваемых требований и поставляемых товаров, переходят к фактору вместе с уступленными денежными требованиями (п. 2.3).

По пункту 3.1 договора по мере осуществления продавцом поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг своим дебиторам, продавец в течение трех банковских дней с даты поставки передает фактору по одному экземпляру всех документов, указанных в контракте с дебитором и относящихся к поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг, в т.ч. товарно-транспортных документов, счетов-фактур, а также сам контракт. Один из передаваемых документов, подписанных дебитором, должен содержать подтверждение в получении дебитором товара на сумму переуступаемого денежного требования и об отсутствии у дебитора каких-либо претензий к продавцу по срокам, количеству и качеству поставляемого товара.

В п. 9.1 предусмотрено, что договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и заключается на неопределенный срок.

Стороны договорились, что все споры, возникающие по договору, разрешаются путем переговоров между сторонами, а при невозможности достижения согласия, в соответствии с законодательством РФ – путем обращения в Арбитражный суд Ярославской области (п. 11.2).

Также 21.12.2005 между сторонами подписан меморандум о взаимопонимании.

01.11.2008 между Банком и физическим лицом Пыжиковым В.В. заключен договор поручительства № ТЯ-05/2, по условиям которого поручитель обязался перед фактором отвечать за исполнение ООО ЛТК "Костромалес" всех его обязательств по Генеральному договору № ТЯ-05 от 21.12.2005, в том числе за исполнение всех будущих обязательств, порядок возникновения которых установлен в Генеральном договоре; предельный размер ответственности поручителя установлен равным 26 000 000 рублей (пункты 1.1, 1.1.1 договора поручительства).

В период действия договора факторинга 01.01.2008 между ООО ЛТК "Костромалес" (поставщик) и ОАО "Фанплит" (покупатель) заключен договор на поставку сырья № ФС-17, в соответствии с которым поставщик обязался поставить, а покупатель принять и оплатить лесоматериалы (сырье или товар). Поставщик обязался поставить сырье в количестве, ассортименте, сроки, по ценам и по качеству, указанным в Приложениях № 1-4, которые являются неотъемлемыми частями договора (пункты 1.1, 1.2).

В разделе 1 договора стороны согласовали, что приемка сырья по количеству, ассортименту и качеству проводится на складе покупателя в соответствии с ГОСТ 2292-88. приемка сырья по количеству производится в складочном объеме геометрическим методом и переводится в плотные кубометры с использованием переводных коэффициентов, учитывающих полнодревесность конкретного штабеля. Коэффициенты полнодревесности и методы обмера ж/д вагонов и автомобилей по ОСТ 13-43-79. В случае неправильной укладки штабеля, значительного количества необрубленных сучьев, загрязнения штабеля снегом, льдом, отходами заготовок, коэффициенты полнодревесности могут снижаться по результатам выборочного (не менее 10% от партии) поштучного обмера по ГОСТ 2292-88 с применением таблиц объемов круглых лесоматериалов по ГОСТ 2708-44. Приемка сырья (фанерного сырья) по качеству производится путем проверки покупателем 10% объема партии, что позволяет определить качество соответствующей партии в целом (пункты 2.1-2.3).

В соответствии с п. 3.3 оплата сырья производится покупателем безналичным путем в течение 15 банковских дней с момента предоставления покупателю счета-фактуры, оформленного в соответствии со ст. 169 НК РФ. Оплата сырья производится в полном объеме при отсутствии рекламаций покупателя по качеству сырья, подлежащего оплате.

Со стороны поставщика договор поставки от 01.01.2008 подписан с протоколом разногласий, в частности, п. 3.3 договора изложен в иной редакции: "оплата сырья производится покупателем безналичным путем в течение 5 банковских дней с момента предоставления покупателю надлежащим образом оформленного счета-фактуры".

10.02.2008 между ООО ЛТК "Костромалес" и ОАО "Фанплит" подписано соглашение о внесении изменений и дополнений в договор № ФС-17 на поставку сырья от 01.01.2008 № 3, а именно: договор был дополнен пунктом 2.2 и изложен в следующей редакции: "Поставщик поставляет сырье автотранспортом на условиях франко-грузовик на складе поставщика в г. Чухлома (расстояние до склада покупателя 235 км.) и  в г. Солигалич (расстояние до склада покупателя 260 км.), а покупатель оплачивает стоимость фан.сырья из расчета 1700 руб. за 1 куб.м., включая НДС и стоимость сопутствующих дров 200 руб. за 1 куб.м., включая НДС. Расходы, связанные с погрузкой сырья в автомобиль за счет поставщика" (п. 2 соглашения).

Соглашением от 01.08.2008 № 9 пункт 2.2 договора на поставку сырья от 01.01.2008 № ФС-17 изложен в иной редакции: "Поставщик поставляет сырье автотранспортом на условиях франко-грузовик на складе поставщика в г. Солигалич (расстояние до склада покупателя 260 км.), а покупатель оплачивает стоимость фан.сырья из расчета 1500 руб. за 1 куб.м., включая НДС и стоимость сопутствующих дров 200 руб. за 1 куб.м., включая НДС. Расходы, связанные с погрузкой сырья в автомобиль за счет поставщика" (п. 2 соглашения).

Из дополнительного соглашения от 12.11.2008 к договору поставки от 01.01.2008 следует, что стороны договорились о поставке фанерной березы (сырье) дополнительно к объему, определенному в графике поставки (приложение № 1 к договору) на следующих условиях: 14 500 куб.м. по цене 1720 за 1 куб.м. (для промышленной площадки Фанплит-1), 8 500 куб.м. по цене 1720 за 1 куб.м. (для промышленной площадки Фанплит-2); передача сырья производится сторонами на складе поставщика по адресу: Костромская обл., Островский р-н, д. Гуляевка путем подписания товарной накладной по форме ТОРГ-12. Покупатель обязуется  передать приобретенное в собственность сырье на хранение поставщику в соответствии с договором хранения № ОХ-4 от 20.03.2008 (п. 2). Поставщик обязан доставить сырье на склад покупателя в следующие сроки: 1 000 куб.м. сырья в срок до 30.11.2008, 7 000 куб.м. сырья в срок до 31.12.2008, 5 000 куб.м. сырья в срок до 31.01.2009, 5 000 куб.м. сырья в срок до 28.02.2009, 5 000 куб.м. сырья в срок до 31.03.2009. Покупатель вправе требовать от поставщика досрочной поставки партии сырья.  В случае доставки сырья автомобильным транспортом, покупатель поручает поставщику организовать от своего имени за счет покупателя доставку сырья из расчета не более 180 руб. за 1 куб.м. сырья без НДС. Вознаграждение поставщика учтено в цене товара. Возмещение поставщику стоимости транспортных услуг покупатель производит на основании товарных накладных, акта приема-передачи услуг и счета-фактуры отдельно. Организация доставки сырья железнодорожным транспортом организуется поставщиком в соответствии с п. 4.4 договора (п. 3). В случае изменения цены за 1 куб.м. на момент доставки партии сырья в адрес покупателя, стороны обязуются заключить соглашение об изменении стоимости соответствующей партии сырья (п. 4). В случае нарушения поставщиком срока исполнения обязательства по поставке товара, он обязан оплатить по требованию покупателя штрафную неустойку в размере 200 руб. за 1 куб.м. не переданного сырья в течение 5 банковских дней с момента получения требования (п. 5).

Кроме того, к договору поставки было подписано дополнительное соглашение от 04.03.2009, из содержания которого следует, что в соответствии с условиями договора поставки от 01.01.2008, дополнительного соглашения от 12.11.2008 стороны договорились об отсрочке доставки фанерной березы (сырье) по товарным накладным № 1484, № 1502, № 1503, № 1515, № 1535, № 1536, № 1550 на следующих условиях: март 2009 – 4000 куб.м., апрель 2009 – 3000 куб.м., май 2009-3000 куб.м., июнь 2009-3000 куб.м., июль 2009-3000 куб.м., август 2009-3000 куб.м., сентябрь 2009-2500 куб.м., октябрь 2009-2500 куб.м. (п.1). Покупатель оплачивает стоимость партии товара в течение 35 банковских дней с момента исполнения поставщиком обязательства по поставке товара, который определяется в соответствии с п. 2.5 договора (п.2). Оплата полученного товара производится покупателем на счет Банка (п. 3).

Также в материалы дела представлен договор хранения № ОХ-4 от 20.03.2008, заключенный между ОАО "Фанплит" (поклажедатель) и ООО ЛТК "Костромалес" (хранитель), в соответствии с которым последний обязался хранить круглый лесоматериал, приобретенный у хранителя и переданный ему поклажедателем, и возвратить эти лесоматериалы в сохранности (п. 1.1).

Срок хранения согласован сторонами с 20.03.2008 по 30.07.2008 (п. 1.3 договора).

30.07.2008 было подписано соглашение о пролонгации договора хранения № ОХ-4 до 31.12.2008.

Кроме того, 12.11.2008 между ОАО "Фанплит" и ООО ЛТК "Костромалес" подписано соглашение к договору хранения на следующих условиях: в соответствии с условиями договора хранения от 20.03.2008 № ОХ-4 поклажедатель обязуется передать, а хранитель принять на хранение круглые лесоматериалы (ГОСТ 9462-88), приобретенные в соответствии с договором поставки № ФС-17 от 01.01.2008 и дополнительным соглашением от12.11.2008 (п. 1). Хранитель обязуется обеспечить сохранность сырья в следующие сроки: 1 000 куб.м. сырья в срок до 30.11.2008, 7 000 куб.м. сырья в срок до 31.12.2008, 5 000 куб.м. сырья в срок до 31.01.2009, 5 000 куб.м. сырья в срок до 28.02.2009, 5 000 куб.м. сырья в срок до 31.03.2009. Поклажедатель вправе указать иную конечную дату хранения сырья в пределах вышеуказанных дат (п. 2). В случае не обеспечения хранителем сохранности полученного по акту приема-передачи сырья в установленные сроки, хранитель обязан возместить по требованию поклажедателя его стоимость в течение 5 банковских дней с момента получения требования (п. 3).

В материалах дела имеются акты приема-передачи имущества (фанерная береза в общем количестве 23 000 куб.м.) на хранение от 17.11.2008, от 02.12.2008, от 03.12.2008, от 04.12.2008, от 26.12.2008; а также уведомление о возврате товара (сырье обезличенное) и акты возврата товара от 31.12.2008, от 23.01.2009 в количестве 21 707,89 куб.м. на сумму 37 337 644 рублей 61 копейки.

Возврат товара оформлен товарными накладными от 31.12.2008 № РНк148368, от 23.01.2009 № РНк148494, № РНк148495, № РНк148496 с выставлением счетов-фактур от 31.12.2008 № СФ-08-012104, от 23.01.2009 № СФ-09-000263, № СФ-09-000262, СФ-09-000264.

По товарным накладным от 23.01.2009 № 25, от 27.02.2009 № 126, от 24.03.2009 № 181, от 23.04.2009 № 270,  ООО ЛТК "Костромалес" поставило ОАО "Фанплит" дрова технологические и фанерное сырье на общую сумму 1 791 208 рублей 54 копейки.

В исковом заявлении истец указывал, что в период с 24.11.08 по 04.12.08 произошла уступка требований к дебитору (ответчику) по оплате поставок на основании контракта. Всего за указанный период было осуществлено 6 поставок на сумму 28692146 руб. 19 коп. по накладным: от 24.11.2008 № 1502 и № 1503 на сумму 4 180 001,32 руб. каждая, от 27.11.2008 № 1515 на сумму 8 342 016,49 руб., от 02.12.2008 № 1535 на сумму 6 880 013,60 руб., от 02.12.2008 №1536 на сумму 3 147 606,22 руб., от 04.12.2008 № 1550 на сумму 4 351 608,60 руб.

В обоснование уточненных исковых требований истец ссылался на то, что по реестрам переданных документов от 23.01.2008, от 29.01.2008, от 30.01.2008, от 05.02.2008, от 07.02.2008, от 11.02.2008, от 13.02.2008, от 18.02.2008, от 21.02.2008, от 28.02.2008, от 04.03.2008, от 12.03.2008, от 14.03.2008, от 20.03.2008, от 24.03.2008, от 28.03.2008, от 09.04.2008, от 11.04.2008, от 15.04.2008, от 16.04.2008, от 17.04.2008, от 25.04.2008, от 07.05.2008, от 14.05.2008, от 16.05.2008, от 21.05.2008, от 22.05.2008, от 23.05.2008, от 28.05.2008, от 04.06.2008, от 06.06.2008, от 11.06.2008, от 17.06.2008, от 23.06.2008, от 04.07.2008, от 08.07.2008, от 10.07.2008, от 14.07.2008, от 16.07.2008, от 22.07.2008, от 25.07.2008, от 31.07.2008, от 05.08.2008, от 08.08.2008,