Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 30.06.2011 по делу n А31-8963/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г.Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru

Постановление

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров                                                                                        

01  июля 2011 года                                                                       Дело № А31-8963/2009

Резолютивная часть постановления объявлена        29 июня 2011 года

Полный текст постановления изготовлен                   01 июля 2011 года             

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тетервака А.В.,

судей Губиной  Л.В., Чернигиной  Т.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Родиной  Т.В.,

при отсутствии в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ПМК»

на решение Арбитражного суда Костромской области от 13.10.2010 по делу № А31-8963/2009, принятое судом в составе судьи Семенова А.И.,  

по иску администрации муниципального района города Нерехта и Нерехтский район Костромской области

к обществу с ограниченной ответственностью «ПМК»

об обязании  устранить недостатки выполненных подрядных работ

и по  встречному иску  общества с ограниченной ответственностью «ПМК»

к  муниципальному образованию муниципальный район города Нерехта и Нерехтский район Костромской области в лице  администрации муниципального района города Нерехта и Нерехтский район Костромской области

о взыскании задолженности и процентов,

третьи лица:  закрытое акционерное общество «Институт «Костромагипроводхоз», закрытое акционерное общество «Нерехтское ПМК»  

у с т а н о в и л :

            администрация муниципального района города Нерехта и Нерехтский район Костромской области (далее – Администрация, истец по первоначальному иску, ответчик по встречному иску) обратилась в Арбитражный суд Костромской области с иском (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к обществу с ограниченной ответственностью «ПМК» (далее – Общество, ответчик по первоначальному иску, истец по встречному иску) об обязании ответчика в двухмесячный срок с момента вступления в силу решения суда выполнить в полном объеме работы по муниципальному контракту № 26 от 31.07.2008 в соответствии с технической документацией.

Правовым основанием заявленных требований Администрация указала статьи 309, 723, 754 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Общество исковые требования не признало, предъявило встречный иск о взыскании с муниципального образования муниципальный район город Нерехта и Нерехтский район Костромской области в лице администрации (далее – муниципальное образование) 1 160 922 руб. 90 коп. задолженности за выполненные работы, в том числе 269 409 руб. задолженности по муниципальному контракту № 26 от 31.07.2008 и 891 513 руб. 90 коп. задолженности по муниципальному контракту № 54 от 26.12.2008, а также о взыскании 47 917 руб. 79 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, в том числе по муниципальному контракту № 26 от 31.07.2008 в сумме 18 835 руб. 79 коп. за период с 17.01.2009 по 17.12.2009, по муниципальному контракту № 54 от 26.12.2008 в сумме 29 082 руб. за период с 17.07.2009 по 17.12.2009.

Правовым основанием встречных исковых требований Общество указало статьи 12, 124, 125, 126, 215, 309, 310, 395, 746, 753, 763, 764 ГК РФ, статьи 3, 4, 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ).

Администрация встречный иск признала в части требований о взыскании долга в сумме 891 513 руб. 90 коп. по муниципальному контракту № 54 от 26.12.2008.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены закрытое акционерное общество «Институт «Костромагипроводхоз» (далее – институт «Костромагипроводхоз»), закрытое акционерное общество «Нерехтское ПМК» (далее – ЗАО «Нерехтское ПМК»).  

Решением Арбитражного суда Костромской области от 13.10.2010 исковые требования Администрации удовлетворены полностью; встречные исковые требования Общества удовлетворены частично: с муниципального образования взыскано 891 513 руб. 90 коп. задолженности и 29 082 руб. 79 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, в удовлетворении остальной части требований отказано. Кроме того, с Общества  в пользу Администрации взыскано 190 000 руб. расходов на оплату услуг эксперта, в доход федерального бюджета 4 269 руб. 21 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с названным решением Арбитражного суда Костромской области, Общество обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит упомянутое решение арбитражного суда первой инстанции изменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований Администрации, встречный иск Общества удовлетворить в полном объеме.

Заявитель считает, что заключение эксперта Торгово-промышленной палаты Костромской области № 12905/00387 от 07.07.2010 не является надлежащим доказательством, подтверждающим ненадлежащее исполнение Обществом своих обязательств. Данное экспертное заключение основано на выводах ЗАО «Институт «Костромагипроводхоз», которое, по мнению заявителя,  является заинтересованным лицом по настоящему делу. В результате расчетов эксперта существенно занижен объем работ, выполненных Обществом на объекте. Эксперт не учел, что в период с 2006 года до начала производства Обществом работ на объекте произошли значительные изменения контура дамбы под воздействием внешних природных факторов и в результате эксплуатации дамбы. В связи с этим, заявитель считает, что достоверно определить в 2010 году объемы работ, выполненные на объекте в 2007-2008 годах, подрядчиками в целом и каждым в отдельности не представляется возможным.

Заявитель считает, что судом необоснованно отклонены доводы заявителя о сомнительности выводов эксперта и возражений о проведении экспертизы по истечении полутора лет со дня приемки истцом результата работ. По мнению заявителя, ЗАО «Нерехтское ПМК», выполнявшее работы на объекте до Общества, не выполнила работы на сумму более 2,4 млн. рублей, что не могло не сказаться на возможности выполнения заявителем своего объема работ на объекте и без выполнения данных работ невозможно произвести последующие работы. По утверждению заявителя, не выполненные ЗАО «Нерехтское ПМК» работы на указанную сумму выполнило Общество.

Администрация   в  отзыве   на апелляционную жалобу   с  доводами, изложенными  в  ней, не  согласна, решение  суда  просит оставить  в  силе.

ЗАО «Нерехтское ПМК» в своем отзыве на апелляционную жалобу считает решение законным и обоснованным. Направило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

Институт «Костромагипроводхоз» отзыв на апелляционную жалобу не представил.

В соответствии с частью 1 статьи 266, частью 1 статьи 123, частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба заявителя рассмотрена арбитражным судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Костромской области от 13.10.2010 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ. При этом арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность названного решения только в обжалуемой части.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему выводу.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, муниципальное образование является собственником объектов природопользования: искусственных прудов площадью 592 га, расположенных по адресу: Костромская область, Нерехтский район, д. Мельниково.

В 2006 году институтом «Костромагипроводхоз» на основании постановления главы муниципального образования от 21.07.2006 № 404 и задания на проектирование разработан рабочий проект «Капитальный ремонт дамб водного объекта природопользования «Мельниковские пруды» Нерехтского района Костромской области».

28.09.2007   межу Администрацией (заказчик) и ЗАО «Нерехтская ПМК» по результатам проведенного аукциона заключен контракт № 56 на выполнение работ по капитальному ремонту дамб водного объекта «Мельниковские пруды» Нерехтского района Костромской области (ремонт дамбы Д-1) на сумму 3 000 000 руб. (т.2 л.д. 14-20).

Выполнение работ по указанному контракту и их приемка заказчиком подтверждается актами формы КС-2 от 15.10.2007 № 1, от 31.10.2007 № 2, от 30.11.2007 № 3 на общую сумму 3 000 000 руб. (т.2 л.д.22-23, 25-26, 28-29).

31.07.2008   в целях дальнейшей реализации рабочего проекта между Администрацией (заказчик) и Обществом (подрядчик) по результатам проведенного 17.07.2008 аукциона заключен муниципальный контракт № 26 (далее – Контракт № 26), по условиям которого заказчик поручил, а подрядчик принял на себя обязательство на выполнение работ по капитальному ремонту дамб водного объекта «Мельниковские пруды» Нерехтского района Костромской области (объект) в соответствии с условиями Контракта, действующими строительными нормами и правилами и проектной документацией, утвержденной в установленном порядке (т.1 л.д. 11-14).

Согласно пункту 1.3 Контракта № 26 цена работ составляет 8 789 229 руб.

В пункте 2.1 Контракта № 26 (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 10.11.2008) стороны согласовали календарные сроки выполнения работ:

- начало работ: со дня заключения контракта;

- окончание работ: 10.12.2008.

В соответствии с разделом 3 Контракта № 26 подрядчик обязался выполнить все работы в объеме и сроки, предусмотренные контрактом; обеспечить про­изводство работ в полном соответствии с проектно-сметной документацией и СНиПами.

В силу пункта 5.2 Контракта № 26 подрядчик гарантировал возможность эксплуатации объекта на протяжении гарантийно­го срока. Срок гарантии объекта устанавливается 3 года с даты подписания сторонами акта о приемке законченного строительством объекта.

Объемы и стоимость работ согласованы сторонами в локальных сметах № 01-01-01, № 02-01-01, № 02-01-01, № 02-01-02, № 02-01-03 (т.2 л.д. 49-62).

30.09.2008 сторонами подписаны акты о приемке выполненных работ формы КС-2 № 1, 2, 3 на сумму 456 430 руб., 73 528 руб. и 239 355 руб. (т.2 л.д. 128-136).

30.10.2008 сторонами подписаны акты о приемке выполненных работ формы КС-2 № 4, 5, 6 на сумму 1 321 455 руб., 137 737 руб. и 791 315 руб. (т.2 л.д. 139-148).

27.11.2008 сторонами подписаны акты о приемке выполненных работ формы КС-2 № 7, 8, 9 на сумму 3 328 856 руб., 2 185 540 руб. и 255 013 руб. (т.3 л.д. 2-8).

Всего истцом принято работ на сумму 8 789 229 руб., что также подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3, подписанными сторонами без замечаний и возражений (т.2 л.д. 137, 149, т.3 л.д. 1).

15.09.2008 между институтом «Костромагипроводхоз» (подрядчик) и Администрацией (заказчик) заключен договор на выполнение проектно-изыскательских работ, по условиям которого заказчик поручил, а подрядчик принял на себя выполнение авторского надзора и корректировки проектно-сметной документации по рабочему проекту «Капитальный ремонт дамб водного объекта Мельниковские пруды Нерехтского района Костромской области» (т.2 л.д. 89-90).

09.10.2008 Общество уведомило заказчика о том, что за пе­риод, истекший с момента выполнения проектно-изыскательских работ на объекте, выполненных институтом в 2006 году, под воздействием внешних природных факторов произошли значительные разрушения призмы дамбы, в связи с чем увеличился объем дополнительных земляных работ на 6 880 куб.м. (т.1 л.д. 43).

17.10.2008 сторонами совместно с главным инженером проекта произве­ден осмотр технического состояния объекта. По результатам осмотра комис­сия установила, что вследствие обильного выпадения осадков и резкого обо­стрения эрозийных процессов на дамбах произошло частичное разрушение восстановительного тела дамбы в виде смыва завезенного грунта с незакреп­ленных, неуплотненных откосов профиля дамб и восстановленного земляно­го полотна. Комиссия пришла к выводу о необходимости подготовить до­полнительное проектное решение (т.2 л.д. 93).

По результатам обследования институтом «Костромагипроводхоз» были определены дополнительные объемы работ, которые отражены в локальной смете № 02-01 -04 (т.2 л.д. 87-88).

26.12.2008 по результатам проведенного аукциона между администраци­ей (заказчик) и Обществом (подрядчик) заключен муниципальный контракт № 54, по условиям которого заказчик поручил, а подрядчик принял на себя подряд на проведение работ по реализации проекта «Капитальный ремонт дамб водного объекта «Мельниковские пруды» Нерехтского района Костромской области» (объект) в соответствии с условиями контракта, действующими строитель­ными нормами и правилами и локальной сметой № 02-01-04 (приложение № 2 к контракту) (т.2 л.д. 84-88). Цена работ составила 1 341 513 руб. 90 коп. (пункт 1.3).

26.12.2009 сторонами подписаны акт о приемке выполненных работ фор­мы КС-2 № 1 и справка о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 на сумму 1 341 514 руб. (т.3 л.д. 17-20).

В августе 2009 года истцом проведена проверка качества выполненных ответчиком работ, в ходе которой выявлены недостатки, выразившиеся в за­нижении выполненного объема работ по Контракту № 26.

Не­достатки выявлены на основании заключения института «Костромагипроводхоз». В результате проведенных институтом проектно-изыскательских работ установлено, что не выполнены в полном объеме работы по устройству покрытия из щебня на дамбе ОД на протяжении 1000 п.м. и площадке 30x25 м. общим объемом щебня 1280,15 куб.м.; не соблюдены геометрические раз­меры дамб по поперечникам согласно проекту; не сформированы боковые откосы дамб и не произведен в полном объеме посев трав на откосах в соот­ветствии с проектно-сметной документацией. Расшифровка объема не вы­полненных работ отражена институтом «Костромагипроводхоз» в сопостави­тельной ведомости по локальной смете № 02-01-01 и сопоставительной ве­домости по локальной смете № 02-01-02 (т.1 л.д. 16-19).

28.10.2009 Администрация