Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.06.2011 по делу n А28-5582/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

с предпринимательской деятельностью.

В соответствии с Государственным стандартом Российской Федерации ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения" (принят и введен в действие постановлением Госстандарта Российской Федерации от 11.08.1999 №242-ст)  оптовой торговлей  является торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием.

При этом к розничной торговле не относится реализация товаров в соответствии с договорами поставки.

Согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Следовательно, основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара.

Согласно пункту 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 №18 под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (например, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ). Однако в случае, если данные товары приобретаются указанным покупателем у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Таким образом, к розничной торговле в целях главы 26.3 НК  РФ  относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами, как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физические или юридические лица) реализуются эти товары.

Определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения ЕНВД является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам. Поэтому основным критерием, отличающим оптовую торговлю от розничной, является использование юридическими лицами приобретенных товаров с целью их переработки и дальнейшей реализации в профессиональной (предпринимательской) деятельности для извлечения дохода.

В соответствии с пунктом 1 статьи 143 НК РФ  индивидуальные предприниматели являются плательщиками налога на добавленную стоимость.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения являются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В пункте 1 статьи 166 НК  РФ  предусмотрен порядок исчисления налога на добавленную стоимость, исходя из которого сумма налога при определении налоговой базы на основании статей 154 - 159 и 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171, пунктом 1 статьи 172 НК  РФ  налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные налоговые вычеты. Налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих документов.

Согласно статье 210 НК  РФ  при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды.

Согласно пункту 3 статьи 225 НК  РФ  общая сумма налога исчисляется по итогам налогового периода (которым в соответствии со статьей 216 Кодекса признается календарный год) применительно ко всем доходам налогоплательщика, дата получения которых относится к соответствующему налоговому периоду.

Дата фактического получения дохода в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 223 НК  РФ  определяется как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц - при получении доходов в денежной форме.

Налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 - 221  НК РФ.

В силу статьи 221 НК  РФ  при исчислении налоговой базы право на получение профессиональных налоговых вычетов имеют налогоплательщики, указанные в пункте 1 статьи 227 Кодекса, - в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой "Налог на прибыль организаций" НК РФ. 

Пунктами 4, 7 «Порядка учета доходов и расходов хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей»  (утвержден приказом от 13.08.2002 Минфина России  №86н  и Министерства Российской Федерации по налогам и сборам №БГ-3-04/430), установлено, что учет доходов и расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальными предпринимателями путем фиксирования в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя (далее - Книга учета) операций о полученных доходах и произведенных расходах в момент их совершения на основе первичных документов позиционным способом.

Учет полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальным предпринимателем в одной Книге учета раздельно по каждому из видов осуществляемой предпринимательской деятельности.

В пункте 2 статьи 236  НК  РФ установлено, что объектом налогообложения по единому социальному налогу для индивидуальных предпринимателей признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Согласно статье 237 НК  РФ  налоговая база по единому социальному налогу для налогоплательщиков - индивидуальных предпринимателей определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период за вычетом расходов, связанных с их извлечением. Состав расходов, принимаемых к вычету, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленному для плательщиков налога на прибыль.

Как  усматривается  из материалов  дела и  установлено судом первой  инстанции,  в  проверяемом  периоде налогоплательщик осуществлял  розничную реализацию товаров и по данному виду деятельности уплачивала единый налог на вмененный доход, что подтверждается  представленной в налоговый орган  отчетностью.

01.07.2009   Межрайонная ИФНС России №8 по Кировской области направила в  адрес  Инспекции письмо №13-28/07399,  в  котором сообщалось,  что в ходе выездной налоговой проверки, проведенной в  отношении Свечинского райПо, были  установлены  факты выплаты Предпринимателю   через кассу названного предприятия по расходным кассовым ордерам наличных денежных средств. К письму прилагались копии документов, заверенных руководителем и печатью Свечинского райПО, а именно:

- оборотные ведомости суммового учета за периоды с 01.01.2006 по 31.12.2006,  с 01.01.2007 по 31.12.2007 и с 01.01.2008 по 31.12.2008,

-  расходные кассовые ордера и накладные за 2006,

-  накладные от 05.03.2007 №1, №2, от 13.06.2007 №69, от 05.03.2008 б/н,

- расходные кассовые ордера от 07.03.2007 №339, от 13.06.2007 №953, от 05.03.2008 №410.

По запросу  Инспекции (сделан в ходе проведения камеральной  проверки налоговой декларации Предпринимателя по ЕНВД за 2 квартал 2009)  Межрайонная ИФНС России №8 по Кировской области   представила копии  документов (заверены должностными лицами райПО и печатью организации):

- расходные кассовые ордера, подтверждающие выдачу денежных средств Предпринимателю,  

- накладные произвольной формы на передачу непродовольственных товаров в магазины Свечинского райПО - «Для Вас», «Культтовары», «Хозтовары»,

- оборотные ведомости суммового учета.

Сопроводительное письмо Свечинского райПО о  предоставлении запрашиваемых документов в адрес  Межрайонной ИФНС России №8 по Кировской области подписано председателем правления Свечинского райПО.

19.01.2010  Инспекцией в порядке статьи 93.1 НК РФ  у  Яранского райПо были  истребованы  документы, касающиеся  финансово-хозяйственных  взаимоотношений с Предпринимателем.

Яранским  райПо  были  представлены  следующие документы:

-   договор поставки от 20.11.2006,

-  расходные кассовые ордера, подтверждающие выдачу денежных средств Предпринимателю,

- накладные произвольной формы на передачу непродовольственных товаров.

По  условиям договора  поставки Предприниматель (Поставщик) обязуется поставить товар Яранскому райПО (Покупатель) в количестве и ассортименте, указанном Покупателем в заявках, а Покупатель принять и оплатить поставленный товар в соответствии с  пунктом 1.1 договора.

Цена продукции определяется на каждую партию товара и указывается в сопроводительных документах (пункт 2.1 договора).

Покупатель оплачивает Поставщику стоимость каждой партии товара после его реализации через собственную торговую сеть конечному потребителю (пункт 2.2 договора).

25.01.2009 налоговым  органом было принято решение  в  проведении в отношении Предпринимателя  выездной налоговой проверки.           

01.02.2010 Инспекцией в  адрес Межрайонной ИФНС России №8 по Кировской области в  порядке статьи 93.1 НК РФ было направлено  поручение   №08-05/00836 об истребовании документов у Шабалинского райПО документов, касающихся финансово-хозяйственных отношений с  Предпринимателем.

18.02.2010 Межрайонная ИФНС России №8 по Кировской области  в адрес Инспекции  представила копии документов:

- расходные кассовые ордера, подтверждающие выдачу денежных средств Предпринимателю,

- накладные произвольной формы на передачу товаров в магазины «Хозтовары» Шабалинского райПО. 

Копии представленных документов заверены должностными лицами Шабалинского райПО и печатью организации.

В  материалах дела  имеется  протокол допроса от 24.02.2010 № 13-8  председатель правления Свечинского райПО Синцовой Е.А., которая пояснила,  что Предприниматель поставляла в Свечинское райПО люстры, светильники, сувениры; договоры поставки между Свечинским райПО и Предпринимателем  не заключались. Товар доставлялся транспортом Предпринимателя. Инициатива поставок исходила от Барановской Л.Д., условия поставки оговаривались в устной форме. Поставка товаров сопровождалась только накладными; счета-фактуры не выставлялись. Свечинское райПО приобретало товар для реализации. Товар оплачивался как сразу после поставки и оприходования, так и по мере реализации, предоплата не производилась. Оплата производилась наличными денежными средствами.

Аналогичные  показания  были даны и главным бухгалтером Свечинского райПО Бурковой Т.А. (протокол допроса от 24.02.2010 №13-9).

Свидетель Козлова Н.В. (председатель Шабалинского райПО)   пояснила, что договор поставки товаров с  Предпринимателем не заключался, товар (светильники, люстры и т.д.) поставлялся транспортом Предпринимателя,  условия поставки оговаривались в устной форме, счета-фактуры не выставлялись, выписывались только накладные, товар приобретался для реализации, оплата осуществлялась наличными денежными средствами в момент поставки   (протокол допроса от 02.03.2010 №13-11).

Свидетель Юферева Г.Н. (главный бухгалтер Шабалинского райПО) дала аналогичные показания, подтвердив, что товар приобретался Шабалинским райПО с целью его дальнейшей перепродажи, оплата производилась сразу после поставки наличными денежными средствами, кредиторской и дебиторской задолженности по расчетам с Предпринимателем  не имеется (протокол допроса от 02.03.2010 №13-10).

В  ходе  рассмотрения дела  в суде первой  инстанции в  качестве  свидетелей были допрошены  Манина Т.Н., Пигалина З.Н., Щеглова Н.В. (кассиры Шабалинского и Свечинского райПО), которые сообщили, что денежные средства из кассы выдавались на основании расходных кассовых ордеров  именно Предпринимателю, данные паспорта всегда сверялись с данными, указанными в приходно-кассовом ордере; подписи на приходно-кассовом ордере с паспортом Предпринимателя  сверялись не всегда (протокол  судебного заседания от 10.03.2011).

Свидетель Микерина Е.М. (заместитель  главного бухгалтера по налогам Яранского райПО), пояснила, что внешне Предпринимателя  помнит, в первый раз при оформлении кассовых документов проверила паспорт. Доверенности от имени Предпринимателя в райПО нет, всегда к ней подходила сама Предприниматель.  Кто расписывался на ордере в графе «получил», она не видела, так как подпись ставится у кассы, денежные средства выплачивались за хозяйственные товары, между райПо и Предпринимателем был договор (протокол судебного заседания от 10.03.2011).

Свидетель Огаркова Т.А. (кассир Шабалинского райПО) пояснила, что Предприниматель приезжала к ним с мужем, получала денежные средства только она. Денежные средства выплачивались за хозяйственные товары,  денежные средства выдаются по предъявлении паспорта в кассу  (протокол судебного заседания от 10.03.2011).

Свидетели Синцова Е.В. (в спорный период - главный бухгалтер  Свечинского райПО) и Буркова Т.А. (заместитель  главного бухгалтера Свечинского райПО)  также подтвердили, что  для получения денежных средств из кассы райПО Предприниматель приезжала с мужем  (протокол судебного заседания от 18.10.2010).

В  материалах дела  имеется заключение  эксперта от 17.01.2011 №760/01-3, в  котором сделан вывод о том, что подписи в приходно-расходной накладной от 22.08.2007   №22, расходном кассовом ордере  №515 от 22.02.2007, расходном кассовом ордере №3782 от 21.11.2007,  расходном кассовом ордере №2702 от 22.08.2007, в акте от 20.08.2008 №735 Яранского райПО выполнены Предпринимателем.  Подпись в приходно-расходной накладной Яранского райПО от 30.09.2008 №301 выполнена не  Предпринимателем и не Барановским В.А., а другим лицом. Подписи, изображения которых находятся на остальных документах, выполнены, вероятно, Барановским В.А. (мужем Предпринимателя).

В  силу статьи 5 Закона от 19.06.1992  №3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских