Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 09.06.2011 по делу n А29-9608/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

состав внереализационных расходов является безнадежность существующего долга, нереальность его взыскания. Безнадежные долги подлежат включению в состав внереализационных расходов в том налоговом периоде, в котором они признаны налогоплательщиком нереальными к взысканию (безнадежными) с учетом положений пункта 2 статьи 266 Кодекса. Расходами признаются документально подтвержденные затраты налогоплательщика, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, и установлено судом первой инстанции  Обществом при определении налоговой базы по налогу на прибыль за 2008 год в составе внереализационных расходов отражена списанная дебиторская задолженность ООО «Жилье» в сумме 11 298 520 рублей которая образовалась на основании Договора на реализацию проекта по реконструкции кинотеатра «Парма» под общественно-зрелищный центр от 10.10.2003 (т. 3 л.д. 107-109).

Так согласно представленному договору Инвестором проекта является ОАО «Киноассоциация «Сыктывкарфильм», Заказчиком является ООО «Жилье», Генподрядчиком является ООО «Горстрой».

Исходя из пункта 4.1. договора Инвестор обеспечивает своевременное и непрерывное финансирование реконструкции объекта.

Заказчик, в силу пункта 5.3. договора, ежемесячно в срок до 2-го числа месяца, следующего за отчетным, производит приемку выполненных Генподрядчиком и другими участниками строительства работ и подписывает акты контрольного замера по форме КС - 2 и справки по форме КС - 3, на основании которых производит оплату выполненных работ в 10-дневный срок.

Генподрядчик в свою очередь обязан выполнить своими силами и привлеченными силами все работы согласно утвержденной проектно-сметной документации в сроки, предусмотренные в настоящем договоре и сдать объект Заказчику (пункт 6.1. договора).

В подтверждение исполнения строительно-монтажных работ на сумму 11 298 520 рублей по договору от 10.10.2003 Обществом представлены счета-фактуры: № 68смр от 29.04.2005 на сумму 1 616 076 рублей, № 80смр от 31.05.2005 на сумму 117 991 рубль, № 126смр от 31.07.2005 на сумму 1 941 436 рублей, № 138смр от 31.08.2005 на сумму 2 816 245 рублей, № 150смр от 30.09.2005 на сумму 2 979 351 рубль, № 209смр от 27.12.2005 на сумму 951 993 рубля, № 328смр от 31.08.2007 на сумму 875 428 рублей и справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), подписанные руководителями трех сторон (т. 2 л.д. 31-44).

Доводы Инспекции о том, что на момент списания дебиторской задолженности срок исковой давности не истек, поскольку его исчисление прервалось в связи с подписанием акта сверки между сторонами и признанием ООО «Жилье» вышеуказанной задолженности отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 203 Гражданского кодекса РФ течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке, а также совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.

При этом согласно пункту 20 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 12.11.2001 и Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 15.11.2001 № 15/18 к действиям, свидетельствующим о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности, исходя из конкретных обстоятельств, в частности, могут относиться: признание претензии; частичная уплата должником или с его согласия другим лицом основного долга и/или сумм санкций, равно как и частичное признание претензии об уплате основного долга, если последнее имеет под собой только одно основание, а не складывается из различных оснований; уплата процентов по основному долгу; изменение договора уполномоченным лицом, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или рассрочке платежа); акцепт инкассового поручения. При этом в тех случаях, когда обязательство предусматривало исполнение по частям или в виде периодических платежей и должник совершил действия, свидетельствующие о признании лишь какой-то части (периодического платежа), такие действия не могут являться основанием для перерыва течения срока исковой давности по другим частям (платежам).

Суд апелляционной инстанции считает, что составленный сторонами акт сверки расчетов по состоянию на 31.12.2007 (т.2 л.д. 45), не может свидетельствовать о признании ООО «Жилье» спорных сумм задолженности по договору от 10.10.2003, поскольку данный акт не содержит указаний на период возникновения задолженности, а также ссылку на договор как на основания возникновения обязательств по оплате. Сведения, содержащиеся в акте сверки, не подтверждены документами первичного бухгалтерского учета, указанные документы с номерами и датами не содержат конкретного наименования.

Представленные возражения к акту сверки расчетов от 19.02.2008 № 3/08, по мнению суда апелляционной инстанции, также не являются основанием для прерывания срока исковой давности, поскольку  они не могут быть расценены как действия по признанию долга (т. 2 л.д. 46).

Судом апелляционной инстанции отклоняется довод Инспекции о том, что Обществом не принимались меры по взысканию задолженности в отношении ООО «Жилье», поскольку законодателем списание дебиторской задолженности во внереализационные расходы не поставлено в зависимость от наличия каких-либо действий по взысканию долга со стороны организации-кредитора.

Судом апелляционной инстанции отклоняется довод Инспекции о том, что взаимозависимость ООО «Горстрой» и ООО «Жилье» свидетельствует о получении Обществом необоснованной налоговой выгоды, поскольку доказательств свидетельствующих о согласованности действий указанных лиц, налоговым органом в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что налоговым органом неправомерно исключены внереализационные расходы по нереальной ко взысканию дебиторской задолженности в сумме       10 423 092 рубля в части сумм: 1 616 076 рублей, 117 991 рубль, 1 941 436 рублей, 2 816 245 рублей, 2 979 351 рубль, 951 993 рубля, по которым на конец проверяемого периода истек срок исковой давности для взыскания.

Оснований для отмены решения суда первой инстанции в обжалуемой налоговым органом части у суда апелляционной инстанции не имеется.

Апелляционная жалоба Инспекции в данной части решения удовлетворению не подлежит.

2. По жалобе Общества.

В соответствии со статьей 247 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 252 Кодекса расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

В силу пункта 2 статьи 252 Кодекса Российской Федерации расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

Пунктом 2 статьи 253 Кодекса определено, что расходы, связанные с производством и (или) реализацией, подразделяются на:

1) материальные расходы;

2) расходы на оплату труда;

3) суммы начисленной амортизации;

4) прочие расходы.

Согласно пункту 1 статьи 272 Кодекса, при применении метода начисления, по общему правилу, расходы, принимаемые для целей налогообложения прибыли с учетом положений главы 25 Кодекса, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318 - 320 Кодекса.

Положения абзаца третьего пункта 1 статьи 272 Кодекса устанавливают что, в случае, если условиями договора предусмотрено получение доходов в течение более чем одного отчетного периода и не предусмотрена поэтапная сдача товаров (работ, услуг), расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно с учетом принципа равномерности признания доходов и расходов.

Пунктом 1 статьи 318 Кодекса определено, что если налогоплательщик определяет доходы и расходы по методу начисления, расходы на производство и реализацию определяются с учетом положений настоящей статьи.

Для целей настоящей главы расходы на производство и реализацию, осуществленные в течение отчетного (налогового) периода, подразделяются на прямые и косвенные.

К прямым расходам могут быть отнесены материальные затраты, расходы на оплату труда персонала, суммы начисленной амортизации по основным средствам, используемым при производстве товаров, работ, услуг.

К косвенным расходам относятся все иные суммы расходов, за исключением внереализационных расходов, определяемых в соответствии со статьей 265 настоящего Кодекса, осуществляемых налогоплательщиком в течение отчетного (налогового) периода.

Налогоплательщик самостоятельно определяет в учетной политике для целей налогообложения перечень прямых расходов, связанных с производством товаров (выполнением работ, оказанием услуг).

Прямые расходы относятся к расходам текущего отчетного (налогового) периода по мере реализации продукции, работ, услуг, в стоимости которых они учтены в соответствии со статьей 319 настоящего Кодекса (абзац второй пункт 2 статьи 318 Кодекса).

Согласно пункту 1 статьи 319 Кодекса под незавершенным производством (далее - НЗП) в целях главы 25 настоящего Кодекса понимается продукция (работы, услуги) частичной готовности, то есть не прошедшая всех операций обработки (изготовления), предусмотренных технологическим процессом. В НЗП включаются законченные, но не принятые заказчиком работы и услуги. К НЗП относятся также остатки невыполненных заказов производств и остатки полуфабрикатов собственного производства. Материалы и полуфабрикаты, находящиеся в производстве, относятся к НЗП при условии, что они уже подверглись обработке.

Оценка остатков НЗП на конец текущего месяца производится налогоплательщиком на основании данных первичных учетных документов о движении и об остатках (в количественном выражении) сырья и материалов, готовой продукции по цехам (производствам и прочим производственным подразделениям налогоплательщика) и данных налогового учета о сумме осуществленных в текущем месяце прямых расходов.

При этом абзац третий пункта 1 статьи 319 Кодекса устанавливает, что налогоплательщик самостоятельно определяет порядок распределения прямых расходов на НЗП и на изготовленную в текущем месяце продукцию (выполненные работы, оказанные услуги) с учетом соответствия осуществленных расходов изготовленной продукции (выполненным работам, оказанным услугам).

Данный порядок распределения прямых расходов (формирования стоимости НЗП) устанавливается налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения и подлежит применению в течение не менее двух налоговых периодов (абзац четвертый пункта 1 статьи 319 Кодекса).

Согласно абзацу пятому пункта 1 статьи 319 Кодекса, в случае, если отнести прямые расходы к конкретному производственному процессу по изготовлению данного вида продукции (работ, услуг) невозможно, налогоплательщик в своей учетной политике для целей налогообложения самостоятельно определяет механизм распределения указанных расходов с применением экономически обоснованных показателей.

Сумма остатков НЗП на конец текущего месяца включается в состав прямых расходов следующего месяца. При окончании налогового периода сумма остатков незавершенного производства на конец налогового периода включается в состав прямых расходов следующего налогового периода в порядке и на условиях, предусмотренных настоящей статьей (абзац шестой пункта 1 статьи 319 Кодекса).

Таким образом, если у организации есть прямые расходы относящиеся к незавершенному производству, остаткам готовой продукции и отгруженным, но не реализованным товарам, то, пока не произойдет реализация продукции и указанных товаров, данные суммы прямых расходов не учитываются в налоговой базе по налогу на прибыль.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки налоговым органом было установлено, что ООО «Горстрой» занижены доходы и расходы от реализации строительно-монтажных работ за 2008 год на сумму 206 118 660 рублей, в том числе: по жилому дому № 3 -        23 937 500 рублей и по жилому дому № 7 - 182 181 160 рублей.

В договорах на инвестирование строительства жилого дома №7 (стр.) «Жилого комплекса со встроено-пристроенными помещениями по ул. Интернациональной - Свободы в г. Сыктывкаре» №244-07/4 от 06.02.2007 и жилого дома №3 (стр.) «Жилого комплекса со встроено-пристроенными помещениями по ул. Интернациональной - Свободы в г. Сыктывкаре» №245-07/4 от 07.02.2007, заключенным ООО «Горстрой» (инвестор) с ООО «Центрострой» (заказчик), в п.1.5. установлено, «сроки и содержание этапов реализации инвестиционного проекта строительства объекта: 2 квартал 2006 года - 2 квартал 2008 года» (т. 4 л.д. 6-16).

Пунктом 6.1 и 6.2 данных договоров предусмотрено «работы по настоящему договору должны быть выполнены Заказчиком в срок до 30 июня 2008 года. Сторонами могут быть установлены промежуточные сроки сдачи отдельных объектов «Жилого комплекса». Результатом надлежаще выполненных Заказчиком по настоящему договору работ является ввод в эксплуатацию «Жилого комплекса».

Администрацией муниципального образования городского округа «Сыктывкар» 20.12.2007 выданы разрешения на ввод объектов в эксплуатацию № 05-212 и № 05-213. Данными разрешениями Администрация МОГО «Сыктывкар» разрешила ввод в эксплуатацию «Жилого комплекса со встроено-пристроенными помещениями магазинов продовольственных товаров, аптеки и офисов. Жилой дом № 7 (1-я очередь, жилая часть по 1-му этапу)» и «Жилой комплекс со встроено-пристроенными помещениями магазина, офиса, автостоянки. Жилой дом № 3 (2-я очередь, жилая часть по 1-у этапу)» соответственно (т. 4 л.д. 20, 59).

08.12.2008 между Заказчиком и Исполнителем подписаны акты приемки законченного строительством объекта. Обществом предъявлена Заказчику к приемке «жилая часть жилого дома № 7 (1 этап) «Жилого комплекса со встроено-пристроенными помещениями магазинов продовольственных и непродовольственных товаров, аптеки и офисов (1 очередь)» и жилая часть жилого дома №3 (1 этап) «Жилого комплекса со встроено-пристроенными помещениями магазина, офиса и автостоянки по ул. Интернациональной - Свободы в г. Сыктывкаре (2 очередь)» по ул. Интернациональной - Свободы в г. Сыктывкаре» (т. 4 л.д. 21-22, 60-61).

В 2008 году закончены строительством и сданы Обществом заказчику только жилые части жилых домов № 3 и №