Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 18.05.2011 по делу n А29-10185/2008. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

19 мая 2011 года

Дело № А29-10185/2008

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сандалова В.Г.,

судей: Бармина Д.Ю., Пуртовой Т.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кузнецовым А.Ю.,

при участии в судебном заседании:

представителя ОАО «Система-Нефть» Тихвинского М.В., действующего на основании доверенности от 25.08.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Система-Нефть» (ИНН: 7707167991)

на определение Арбитражного суда Республики Коми от 30.03.2011 по делу      № А29-10185/2008, принятое судом в составе судьи Авфероновой О.В.,

по заявлению конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Усинская промышленная компания «Недра» Куратовой Екатерины Алексеевны

о признании сделки должника недействительной

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества «Усинская промышленная компания «Недра» (ИНН: 1106004504, ОГРН: 1021100895914),

установил:

конкурсный управляющий открытого акционерного общества «Усинская промышленная компания «Недра» (далее – ОАО «Усинская промышленная компания «Недра», должник) Куратова Екатерина Алексеевна в порядке статей 61.1-61.9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 30.12.2008 № 296-ФЗ) (далее – Закон о банкротстве) обратилась в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением о признании сделки купли-продажи акций от 23.12.2005, заключенной между должником и открытым акционерным обществом «Система-Нефть» (далее – ОАО «Система-Нефть», заявитель жалобы), недействительной и применении последствий недействительности сделки.

ОАО «Система-Нефть» возражало против удовлетворения заявления   конкурсного управляющего ОАО «УПК «Недра» Куратовой Е.А.

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 30.03.2011 заявление конкурсного управляющего удовлетворено. Суд признал  недействительным договор купли-продажи акций от 23.12.2005 б/н, заключенный  между ОАО «Система-Нефть» и ОАО «Усинская промышленная компания «Недра», и применил последствия недействительности сделки, обязав ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» возвратить ОАО «Система-Нефть» обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО «Ульяновскгеонефть» в количестве 15 775 738 штук, номинальной стоимостью  1 рубль (номер государственной регистрации выпуска - 1-01-00511-Р) и взыскав с ОАО «Система-Нефть» в пользу ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» 57 000 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Система-Нефть» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда полностью и разрешить вопрос по существу.

По мнению заявителя жалобы, определение суда первой инстанции незаконно, необоснованно и не соответствует требованиям действующего законодательства, при вынесении определения имело место нарушение и неправильное применение норм материального и процессуального права, судом были неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, и сделаны выводы, основанные на недопустимых доказательствах и не соответствующие обстоятельствам дела.

Заявитель жалобы считает, что конкурсный управляющий Куратова Е.А. не представила доказательства причинения исполнением спорного договора убытков, не представила расчет убытков. Суд произвольно определил наличие убытков, несмотря на то, что их размер не был установлен, не применил к вопросу о недействительности договора, подлежащую применению статью 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Следовательно, судом не было установлено одно из обязательных условий недействительности сделки - факт ее убыточности и размер убытков. Более того, в соответствии со статьей 40 Налогового кодекса Российской Федерации, рыночной признается цена, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен. Претензий со стороны налогового органа по сделке к ее сторонам не возникало. Получение в результате сделки имущества, которое может быть реализовано, но в течение более длительного времени за такую же или большую цену, не является убытком. С учетом изложенного, заявитель полагает, что оспариваемая сделка была совершена по рыночной цене, изменение ликвидности имущества не является причинением убытков, в связи с чем, суд незаконно признал сделку недействительной.

Постановление о возбуждении уголовного дела от 24.03.2010 по факту преднамеренного банкротства ОАО «Усинская промышленная компания «Недра», и заключение финансово-аналитической экспертизы от 11.07.2010      № 75-ЭК, назначенной и проведенной с 11.08.2010 по 27.12.2010 в рамках уголовного дела, заявитель считает недопустимыми доказательствами, которые не могут подтверждать чего-либо и, как следствие, не могут являться основанием для выводов суда.

Конкурсный управляющий ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» Куратова Е.А. в отзыве на апелляционную жалобу просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, доказательства, имеющиеся в материалах дела, считает достаточными, допустимыми для подтверждения факта убыточности оспариваемого договора. Поскольку уголовное дело возбуждено на основании заявления конкурсного управляющего по факту преднамеренного банкротства, в том числе и в связи с оспариваемой сделкой, экспертное заключение, полученное официальным путем, по запросу управляющего из правоохранительных органов, считает допустимым доказательством, полностью подтверждающим позицию заявителя о недействительности оспариваемой сделки купли-продажи акций. Просит рассмотреть дело в свое отсутствие.

Уполномоченный орган в отзыве на апелляционную жалобу считает оспариваемый судебный акт законным и обоснованным, вынесенным с правильным применением норм материального и процессуального права, оспариваемая конкурсным управляющим сделка по купле-продаже акций была заключена на заведомо невыгодных для должника условиях, так как акции ОАО «Ульяновскгеонефть» не имели обращения на фондовых рынках, в связи с чем рыночная стоимость акций определить невозможно. Поскольку данные акции не обращались на фондовых рынках, соответственно, они не могут быть признаны ликвидными и доходными, и в результате заключения данной сделки из оборота ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» были выведены ликвидные активы в виде денежных средств в сумме 57 000 000 руб., которые могли бы быть направлены погашение имеющейся у должника задолженности перед федеральным бюджетом, образовавшуюся в результате получения займов. Представленные в материалы дела заключение эксперта № 75-эк по результатам проведенной экспертизы в рамках расследования уголовного дела № 1663618, возбужденного 24.03.2010, а также материалы самого уголовного дела имеют существенное значение для правильного рассмотрения дела и правомерно приняты наряду с другими доказательствами. Кроме того, уполномоченный орган отмечает, что ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» является заинтересованным лицом по отношению к ОАО «Система-Нефть», являющегося акционером должника.

С учетом изложенного уполномоченный орган просит оставить обжалуемое определение суда без изменения, а апелляционную жалобу ОАО «Система-Нефть» - без удовлетворения.

Представитель ОАО «Система-Нефть» в судебном заседании поддержал изложенные в апелляционной жалобе доводы и возражения.

Также ОАО «Система-Нефть» обратилось в суд апелляционной инстанции с ходатайством о приобщении к материалам дела отчета № 01-А/04-11 об оценке рыночной стоимости пакета обыкновенных голосующих акций в размере 15 775 738 шт. (100 % уставного капитала) ОАО «Ульяновскгеонефть».

Судом апелляционной инстанции поступившее ходатайство заявителя жалобы рассмотрено и отклонено, о чем вынесено протокольное определение.

Иные участвующие в деле лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассматривается в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле, по имеющимся материалам.

Законность определения  Арбитражного суда Республики Коми проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 23.12.2005 между акционером ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» – ОАО «Система-Нефть» (продавец) и ООО «Усинская промышленная компания «Недра» (покупатель) подписан договор купли-продажи акций (Т.1, л.д.-8), в соответствии с условиями которого продавец обязался передать в собственность покупателя обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО «Ульяновскгеонефть» (государственная регистрация выпуска акций - 1 01-00511-Р) в количестве 15 775 738 штук, номинальная стоимость одной акции      1 руб. (пункт 1.1. договора).

Стоимость акций по договору  (сумма сделки) определена сторонами в пункте 1.2. договора в сумме 57 000 000 руб. (без НДС).

Из протокола внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» от 10.01.2006 (Т.1, л.д.-14), следует, что общее число голосов лиц, обладающих правом на участие в общем собрании акционеров, составляет 4900: ОАО «Система-Нефть» владело 4263 акциями ОАО «Усинская промышленная компания «Недра», ООО «Инвест Петроль» - 637 акциями.

На указанном собрании акционером ООО «Инвест Петроль», не заинтересованным  в совершении сделки, принято решение об одобрении заключения договора купли-продажи акций от 23.12.2005, являющегося сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность ОАО «Система-Нефть».

Во исполнение условий договора купли-продажи акций 31.01.2006 платежным поручением № 14 ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» перечислило на счет ОАО «Система-Нефть» 57 000 000 руб. (Т.1, л.д.-75).

В письме от 09.09.2009 № 10.03.03/6589 ОАО «БИНБАНК» сообщило конкурсному управляющему ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» Куратовой Е.А. о том, что 23.12.2005 между ОАО «БИНБАНК» и ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» заключен депозитарный договор № 38-12/05; 23.01.2006 совершена операция внутридепозитарного перевода ценных бумаг между клиентами депозитария, а именно, перевод со счета депо ОАО «Система-Нефть» на счет депо ОАО «УПК «Недра» акций обыкновенных ОАО «Ульяновскгеонефть» в количестве 15 775 738 шт. на основании поручений депонентов от 23.01.2006 (Т.1, л.д.- 9-13).

Конкурсный управляющий Куратова Е.А. считает, что рассматриваемый договор купли-продажи акций от 23.12.2005 на основании пункта 2 статьи 103 Закона о банкротстве следует признать недействительным, поскольку данная сделка совершена с заинтересованным лицом и повлекла причинение вреда имущественным правам кредиторов должника, в результате ее совершения увеличилась неплатежеспособность должника.

Как указывает конкурсный управляющий, в 2005 году ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» имело задолженность перед федеральным бюджетом на сумму 13 912 955,57 долларов США, которая не была отражена в бухгалтерском балансе. В ходе исполнительного производства по принудительному взысканию задолженности в федеральный бюджет было взыскано лишь 502 537,49 долларов США  (11 910 641 руб. 06 коп.), после чего 31.03.2008 исполнительное производство было завершено в связи с отсутствием у должника денежных средств и имущества. Деятельность общества фактически прекращена с 01.04.2008.

Также конкурсный управляющий отмечает и из материалов дела следует, что  в 1995-1996 годах ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» были получены два кредита через банк «Империал»  со сроками их погашения до 23.03.2000 и до 23.04.2002, источником предоставления кредитов являлся федеральный бюджет.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы от 02.06.2005 по делу № А40-14994/03-47-139 с ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» в пользу Министерства финансов Российской Федерации для зачисления в федеральный бюджет Российской федерации взыскано                   13 912 955,57 долларов США основной задолженности, 4 000 000 долларов США неустойки, всего 17 912 955,57 долларов США в рублевом эквиваленте по курсу ЦБ РФ на дату исполнения решения (Т.1, л.д.-99-103, 125-127). Арбитражным судом г.Москвы выдан исполнительный лист № 548486 от 22.06.2006.

Постановлением судебного пристава-исполнителя Отдела судебных приставов по г.Усинску от 31.03.2008 в связи с невозможностью взыскания, о чем 31.03.2008 составлен соответствующий акт, указанный исполнительный лист возвращен взыскателю (Т.1, л.д.-128-129).

Согласно акту о невозможности взыскания денежные средства и имущество, принадлежащее должнику, на которое может быть обращено взыскание в счет погашения долга, отсутствует, должник фактически не осуществляет финансово-хозяйственную деятельность, взыскание с должника произведено в размере 11 910 641 руб. 06 коп., что составляет 502 537,49 долларов США, остаток не взысканной суммы долга составил 17 410 418,08 долларов США.

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 08.12.2008 в отношении ОАО «Усинская промышленная компания «Недра» по заявлению Федеральной налоговой службы возбуждено производство по делу о признании несостоятельным (банкротом).

Определением от 26.01.2009 арбитражный суд признал обоснованными требования ФНС России к должнику по обязательным платежам в сумме             6 060 460 руб. 15 коп. и по денежным обязательствам Российской Федерации в сумме 17 410 418,08 долларов США в рублевом эквиваленте по курсу ЦБ РФ на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения, и ввел в отношении должника процедуру наблюдения, утвердив временным  управляющим Куратову Е.А. (Т.1, л.д.-118-121).

Определениями суда от 03.06.2009, от 09.09.2009 признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника требования уполномоченного органа по обязательным платежам в общей сумме 6 266 392 руб. 74 коп., в том числе 3 645 878 руб. недоимки, и денежным обязательствам в общей сумме 354 237 501,50 долларов США,  в том числе 9 769 291,89 долларов США по основному долгу и процентам за пользование кредитом (Т.1, л.д.-122-124).

Конкурсный управляющий считает, что на момент заключения оспариваемой сделки должник имел признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества