Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.05.2011 по делу n А29-7442/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

  ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

05 мая 2011 года

Дело № А29-7442/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 04 мая 2011 года.         

Полный текст постановления изготовлен 05 мая 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Перминовой Г.Г.,

судей Караваевой А.В., Лысовой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Новоселовой Е.В.,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя Понькина И.С., действующего на основании доверенности от 31.08.2009,

представителя ответчика Москалева П.В., действующего на основании доверенности от 23.03.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Коми и открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" в лице филиала "Комиэнерго"

на решение Арбитражного суда Республики Коми от 21.02.2011

по делу № А29-7442/2010, принятое судом в составе судьи Полицинского В.Н.,

по заявлению открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" в лице филиала "Комиэнерго" (ОГРН 1047855175785)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Коми

третьи лица: индивидуальный предприниматель Некрасова Вера Михайловна (ОГРН 306110115700026), открытое акционерное общество "Коми энергосбытовая компания" (ОГРН 1061101039779, ИНН  1101301856),

об оспаривании решения и постановления,

установил:

открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" в лице филиала "Комиэнерго" (далее – заявитель, Общество, ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада") обратилось в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением о признании недействительным пункта 1 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Коми (далее – ответчик, Управление, УФАС, антимонопольный орган) от 31.05.2010 №02-01/2169,  которым Общество  признано  нарушившим  требования  части 1  статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции, Закон №135-ФЗ) в  части  злоупотребления  доминирующим положением посредством неправомерного ограничения 04.12.2009 режима  потребления  электрической  энергии  магазина  «Дуняша»  (пос. Кузъель)  индивидуального  предпринимателя  Некрасовой  В.М.  путем отключения магазина от  электрической  энергии.

Общество  также  обратилось  в  арбитражный  суд  с  заявлением  к Управлению о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного  наказания  по  делу №АШ  32-08/10  от  11.10.2010  №02-01/4932, которым заявитель признан виновным в совершении правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), и подвергнут административному наказанию  в  виде  административного  штрафа  в  размере  17 076 153  рублей.

Судом первой инстанции дела, возбужденные по указанным заявлениям, объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены индивидуальный предприниматель Некрасова Вера Михайловна (далее – ИП Некрасова В.М., Предприниматель), открытое акционерное общество "Коми энергосбытовая компания" (далее – ОАО "Коми энергосбытовая компания").

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 25.02.2011 требования  Общества удовлетворены частично: постановление о назначении административного наказания по делу №АШ-32-08/10 об административном правонарушении от 11.10.2010 №02-01/4932  признано незаконным и отменено. В удовлетворении требования о признании недействительным пункта 1  решения  Управления  Федеральной  антимонопольной  службы  по Республике Коми от 31.05.2010  №02-01/2169 отказано.

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" в лице филиала "Комиэнерго" с принятым решением суда в части признания законным и обоснованным пункта  1  решения  Управления  Федеральной  антимонопольной  службы  по Республике Коми от 31.05.2010 №02-01/2169 не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции в указанной части отменить, требование заявителя удовлетворить.

Заявитель не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что 04.12.2009 Общество не приняло необходимых и достаточных мер по согласованию с ОАО "Коми энергосбытовая компания" иной даты введения ограничения, самостоятельно, действуя без указаний третьего лица, произвело отключение подачи электроэнергии в магазине «Дуняша».

В обоснование данного довода Общество ссылается на пункты 171, 179 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N530.  Заявитель указывает, что инициатором введения ограничения подачи электрической энергии на объекте магазин «Дуняша» в связи с наличием у ИП Некрасовой В.М. задолженности по оплате являлось ОАО "Коми энергосбытовая компания", которое направило в адрес Общества заявку-задание о введении ограничения подачи электрической энергии с 11.11.2009 в 15 час. При этом после произведенной ИП Некрасовой В.М. оплаты ОАО "Коми энергосбытовая компания" направленную заявителю заявку не отозвало, каким-либо иным образом о погашении потребителем задолженности не сообщило. Поскольку Общество не имеет возможности самостоятельно получить сведения о том, что задолженность потребителем оплачена, то оно действовало в рамках поступившей и не отозванной заявки.

В апелляционной жалобе Общество указывает, что 02.12.2009 работник ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" связался с работником ОАО "Коми энергосбытовая компания" и получил от последнего информацию о том, что ИП Некрасова В.М. не оплатила имевшуюся задолженность. На основании данной информации 04.12.2009 произведено прекращение подачи электроэнергии в магазине «Дуняша».

Общество полагает, что 04.12.2009 оно было обязано исполнить поданную, но своевременно не исполненную 11.11.2009 заявку ОАО "Коми энергосбытовая компания", поскольку она не была отозвана инициатором ввода ограничения режима потребления электрической энергии по состоянию на 04.12.2009.

Приведенные обстоятельства, по мнению заявителя, свидетельствуют о том, что ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" предприняло меры по установлению необходимости введения режима ограничения потребления энергии и получило соответствующее подтверждение у лица, направившего заявку на отключение.

Кроме того, что Общество не согласно с выводами суда первой инстанции о том, что ОАО "Коми энергосбытовая компания", не получив акт ограничения режима потребления электрической энергии, вправе было рассчитывать на то, что ограничение режима потребления в отношении ИП Некрасовой В.М. не введено и не будет введено в дальнейшем, а также о том, что, не исполнив заявку в указанный в ней срок, Общество в соответствии с условиями договора должно было уведомить об этом ОАО "Коми энергосбытовая компания" и согласовать с ним иной срок введения режима потребления в отношении ИП Некрасовой В.М.

Подробно доводы ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" изложены в апелляционной жалобе и поддержаны представителем в судебном заседании суда апелляционной инстанции.

 ОАО «Коми энергосбытовая компания» в письменном отзыве на апелляционную жалобу заявителя возражает против доводов ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада".

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Коми также обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части признания незаконным и отмены постановления о назначении административного наказания по делу №АШ-32-08/10 об административном правонарушении от 11.10.2010 №02-01/4932.

Управление указывает, что при расчете оборотного штрафа антимонопольный орган исходил из совокупного размера суммы выручки ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" в лице филиала «Комиэнерго», полученного от реализации всех товаров, работ, услуг на территории Республики Коми за 2009 год, который составил 6 160 102 000 рублей, а также из размера суммы выручки ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" в лице филиала «Комиэнерго», полученной от реализации услуг по передаче электрической энергии, включая технологическое присоединение, на территории Республики Коми за 2009 год, который составил 5 692 051 000 рублей, что составляет 92,4% от совокупного размера суммы выручки от реализации всех товаров (работ, услуг) за 2009 год и превышает 75% совокупного размера суммы выручки ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" от реализации всех товаров (работ, услуг) на территории Республики Коми.

Ответчик полагает, что если в расчет брать иной товарный рынок, то параметр 75% и свыше не может быть применен, что противоречит положениям КоАП РФ, и напрямую влияет на размер штрафа в сторону увеличения.

Антимонопольный орган не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что в соответствии с примечанием к статье 14.31 КоАП РФ при определении размера штрафа ответчику в целях установления истинных размеров выручки необходимо было исследовать соответствующие налоговые декларации Общества по налогу на прибыль за 2009 год. Управление указывает, что при назначении наказания исходило из данных о размерах выручки, полученных от Общества, включая отчет о прибылях и убытках. Оснований подвергать сомнению то обстоятельство, что в представленных данных размер выручки определен заявителем с соблюдением статей 248 и 249 Налогового кодекса Российской Федерации, у ответчика не имелось.

Кроме того, Управление считает необоснованными выводы суда первой инстанции об отсутствии доказательств того, что товарным рынком, на котором совершено правонарушение, является товарный рынок услуг по передаче электрической энергии, включая технологическое присоединение, на территории всей Республики Коми, а также о недоказанности антимонопольным органом того,  что передача электроэнергии по диапазону напряжения «НН» не является самостоятельным видом услуги по передаче электроэнергии.

Подробно доводы Управления изложены в апелляционной жалобе, в отзыве на апелляционную жалобу Общества, а также поддержаны представителем в судебном заседании.

ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" в письменном отзыве на апелляционную жалобу Управления возражает против доводов о законности постановления о назначении административного наказания, просит решение первой инстанции в части признании незаконным и отмены постановления о назначении административного наказания от 11.10.2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу ответчика – без удовлетворения.

Индивидуальный предприниматель Некрасова Вера Михайловна отзыв на апелляционные жалобы заявителя и ответчика не представила, явку представителя в судебное заседание не обеспечила, направила ходатайство о проведении судебного заседания апелляционного суда в свое отсутствие.

ОАО "Коми энергосбытовая компания" явку представителей в судебное заседание не обеспечило, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей третьих лиц - ИП Некрасовой В.М. и ОАО "Коми энергосбытовая компания".

Законность решения Арбитражного суда Республики Коми проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между  ОАО  «Коми  энергосбытовая  компания» (Энергоснабжающая организация)  и  индивидуальным предпринимателем Некрасовой В.М. (Абонент) заключен договор энергоснабжения №52/8933 от 01.01.2007,  согласно  которому  Энергоснабжающая организация обязуется  закупать  на  оптовом  рынке  электрической  энергии  и  мощности и у субъектов розничных рынков, имеющих  генерирующие мощности, и отпускать Абоненту электрическую  энергию  в  объеме,  определенном договором,  а  также  заключить  в  интересах  Абонента  договор  с распределительной  сетевой  компанией на  оказание  услуг  по передаче  электрической  энергии  до  энергопринимающих  устройств  Абонента, а Абонент обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию и оказанные услуги на условиях, установленных настоящим договором, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии (том 2 л.д. 5-10).

Присоединенная,  разрешенная  и  договорная  электрическая  мощность определена договором в размере 5 кВт.

Пунктом  2.2  договора  предусмотрено  право ОАО  «Коми энергосбытовая  компания»  прекращать  или  ограничивать  подачу электрической  энергии  в  случае  нарушения  Абонентом обязательств  по оплате  электрической энергии и оказанных услуг.

Договором  определен  объект  поставки  энергии -  принадлежащий ИП Некрасовой В.М. магазин «Дуняша», находящийся в пос. Кузъель Койгородского района Республики Коми.

16.01.2008 между Обществом, являющимся распределительной сетевой  компанией,  и  ОАО  «Коми  энергосбытовая  компания»  заключен договор  №28/08-1  оказания  услуг  по  передаче  электрической  энергии, которым определен,  в  том  числе  порядок  введения Обществом  полного  и (или)  частичного  ограничения  режима потребления электроэнергии потребителей  (лиц, приобретающих  электрическую  энергию у ОАО «Коми энергосбытовая  компания»)  по  заявкам   ОАО  «Коми  энергосбытовая компания», а также порядок взаимодействия сторон (том 1 л.д. 30-53).

В  соответствии   с  пунктом  2.3  данного договора заявитель  обязуется оказывать  по  заявкам  ОАО  «Коми  энергосбытовая компания»  услуги  по  введению  полного  или частичного ограничения режима потребления  электроэнергии потребителям и  возобновлению их электроснабжения;  при  этом  ОАО  «Коми энергосбытовая  компания»  указывает  в  заявке  объекты  потребителя, подлежащие ограничению,  а Общество самостоятельно