Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 05.04.2011 по делу n А29-4590/2008. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

       ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

06 апреля 2011 года

Дело № А29-4590/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2011 года.     

Полный текст постановления изготовлен 06 апреля 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Немчаниновой М.В.,

судей Лобановой Л.Н., Черных Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Калининым А.Ю.,

при участии в судебном заседании:

представителя истца - Алембекова Д.Р., действующего на основании доверенности от 12.11.2010,

представителя ООО «Промсервис» - Бондаренко Б.Н., действующего на основании доверенности от 25.08.2010,

представителя ООО «Гринфон» - Бондаренко Б.Н., действующего на основании доверенности от 03.02.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Промсервис»

на определение Арбитражного суда Республики Коми от  31.01.2011 по делу № А29-4590/2008, принятое судом в составе судьи Токарева С.Д.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «КапиталСтрой» (ОГРН 1057747191040)

к обществу с ограниченной ответственностью «Инстройгаз» (ОГРН 1021100734808)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Гринфон»

о взыскании убытков и пени,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «КапиталСтрой» (далее – ООО «КапиталСтрой») обратилось в Арбитражный суд Республики Коми с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Инстройгаз» (далее – ООО «Инстройгаз») о взыскании убытков в сумме           55 424 218 рублей 54 копейки, пени в сумме 4 039 508 рублей 27 копеек.

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 08.12.2008 по делу №А29-4590/2008 иск ООО «Капитал-Строй» удовлетворен частично. Указанным решением с ООО «Инстройгаз» в пользу ООО «КапиталСтрой» взыскана сумма неосновательного обогащения в размере 8 542 099 рублей 35 копеек, убытки в виде упущенной выгоды в сумме 14 972 477 рублей 25 копеек, пени в сумме 4 039 508 рублей 27 копеек.

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 02.02.2009 решение Арбитражного суда Республики Коми оставлено без изменения, а апелляционная жалоба ООО «Инстройгаз» без удовлетворения.

17.02.2009 Арбитражный суд Республики Коми выдал взыскателю - ООО  «КапиталСтрой» исполнительный лист.

05.07.2010 ООО «Промсервис» обратилось в арбитражный суд с заявлением о процессуальном правопреемстве.

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 31.01.2011 ООО «Промсервис» в удовлетворении заявления о процессуальном правопреемстве отказано.

ООО «Промсервис» с принятым определением суда не согласилось, и обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит  определение Арбитражного суда Республики Коми от 31.01.2011 отменить и принять по делу новый судебный акт. Заявитель жалобы не согласен с выводом суда первой инстанции о возникновении у Щепкина В.Н. полномочий единоличного исполнительного органа ООО «КапиталСтрой» с 12.08.2009 и обосновывает это следующим.

 Общество указывает, что в подтверждение наличия у Щепкина В.Н. полномочий генерального директора ООО «КапиталСтрой» по состоянию на 03.08.2009 им было представлено решение единственного участника ООО «КапиталСтрой» (Щепкина В.Н.) от 02.08.2009. В соответствии с приказом генерального директора ООО «КапиталСтрой» Михайлова В.В. от 26.06.2009 № 5 полномочия генерального директора были возложены до 02.08.2009 на Щепкина В.Н.

Также в подтверждение факта передачи полномочий Общество ссылается на протокол об административном правонарушении. Из которого, по мнению заявителя, следует, что Щепкин В.Н. не своевременно направил уведомление о смене генерального директора в регистрирующий орган.

Кроме того, Общество указывает, что выдавая 03.08.2009 доверенность от имени ООО «КапиталСтрой» Щепкин В.Н. выразил свою волю на наделение соответствующими полномочиями Болховского В.Я. Последующее поведение Щепкина В.Н., выразившееся в не оспаривании своих собственных действий, по мнению ООО «Промсервис», свидетельствует об их последующем одобрении. Подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель ООО «Промсервис» поддержал свои доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель ООО «КапиталСтрой» и в своем отзыве на апелляционную жалобу указал, что считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить определение суда без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ООО «Гринфон» в судебном заседании и в своем отзыве на апелляционную жалобу указал, что поддерживает доводы, изложенные в апелляционной жалобе ООО «Промсервис», просит определение суда первой инстанции отменить, а апелляционную жалобу ООО «Промсервис» – удовлетворить.

ООО «Инстройгаз» о времени и месте проведения судебного заседания извещено надлежащим образом, в судебное заседание своего представителя не направило, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ дело рассматривается в отсутствие представителей ООО «Инстройгаз».

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса в рассмотрении апелляционной жалобы объявлялся перерыв до 31 марта 2011 до 15 часов 30 минут.

Законность определения Арбитражного суда Республики Коми проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и исходя из доводов апелляционной жалобы Второй арбитражный апелляционный суд не находит оснований для ее удовлетворения исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.

Как следует из материалов дела, между ООО «КапиталСтрой» (цедентом) и ООО «Гринфон» (цессионарием) 23.10.2009 заключен договор уступки права требования №1ИСГ (т. 7 л.д. 8).

По условиям договора цедент уступает цессионарию право требования к ООО «Инстройгаз» (должнику) денежных средств в общей сумме 19 011 985 рублей 52 копейки, в том числе: убытков в виде упущенной выгоды в сумме     14 972 477 рублей 25 копеек, пени в сумме 4 039 508 рублей 27 копеек, подтвержденных решением Арбитражного суда Республики Коми от 08.12.2008 (в редакции определения суда от 24.12.2008) по делу №А29-4590/2008 (пункт 1.1. договора).

В качестве оплаты за уступаемое право требования цессионарий обязался передать цеденту простой вексель ООО «Гринфон» (г. Москва) номиналом         6 000 000 рублей со сроком оплаты 23.10.2011 (пункт 1.3. договора).

Цедент обязался передать цессионарию при подписании договора все правоустанавливающие документы, связанные с уступаемыми денежными требованиями, в том числе судебные акты и исполнительный лист по делу №А29-4590/2008 (пункт 2.1. договора).

В подтверждение исполнения договора уступки права требования от 23.10.2009 ООО «Промсервис» представило в суд первой инстанции:

- акт от 23.10.2009 приема-передачи документов: судебных актов и исполнительного листа по делу №А29-4590/2008 (т. 7 л.д.9).;

- акт от 23.10.2009 приема-передачи от цессионария к цеденту одного простого векселя ООО «Гринфон» № 0009505 номиналом 6 000 000 рублей (т. 7 л.д. 10).;

- уведомление от 23.11.2009, адресованное ООО «Инстройгаз» о состоявшейся уступке права требования (т. 7 л.д. 11).

В последующем, 16.03.2010, ООО «Гринфон» (цедент) на основании договора уступки право требований № 1 уступил ООО «Промсервис» (цессионарий) право требования к ООО «Инстройгаз» (должнику) денежных средств в общей сумме 19 011 985 рублей 52 копейки, в том числе: убытков в виде упущенной выгоды в сумме  14 972 477 рублей 25 копеек, пени в сумме       4 039 508 рублей 27 копеек, подтвержденных решением Арбитражного суда Республики Коми от 08.12.2008 (в редакции определения суда от 24.12.2008) по делу №А29-4590/2008 (т. 7 л.д. 12).

Договор уступки права требования от 16.03.2010 №1 является возмездным. В качестве оплаты за уступаемое право требования цессионарий обязался передать цеденту простой вексель ООО «Промсервис» (г. Вологда) номиналом   6 100 000 рублей со сроком оплаты 16.03.2012 (пункт 1.3. договора).

В подтверждение исполнения договора уступки права требования №1 от 16.03.2010 ООО «Промсервис» представило в суд первой инстанции:

- акт приема-передачи документов: судебных актов и исполнительного листа по делу №А29-4590/2008; договор уступки прав требования от 23.10.2009 №1ИГ с приложениями (т. 7 л.д. 13);

- оригинал исполнительного листа от 19.02.2009 по делу №А29-4590/2008 (копия, сверенная с оригиналом – т. 7 л.д.55);

- акт приема-передачи от цессионария к цеденту одного простого векселя ООО «Промсервис» № 0003900 номиналом 6 100 000 рублей (т. 7 л.д. 14).;

- копию простого векселя ООО «Промсервис» № 0003900 номиналом          6 100 000 рублей (т. 7. л.д. 53).;

- уведомление от 16.03.2010, адресованное ООО «Инстройгаз» о состоявшейся уступке права требования (т. 7 л.д. 15).

Из документов, представленных заявителем следует, что договор уступки права требования от 23.10.2009 №1ИСГ, акт приема-передачи документов от 23.10.2009; акт приема-передачи простого векселя ООО «Гринфон» от 23.10.2009 подписаны со стороны ООО «КапиталСтрой» гражданином Российской Федерации Болховским Вячеславом Яковлевичем на основании генеральной доверенности от 03.08.2009.

ООО «Промсервис» представило в ходе судебного разбирательства арбитражному суду копию генеральной доверенности от 03.08.2009, выданную гражданину Болховскому В.Я. (т. 7 л.д. 49).

Данная генеральная доверенность подписана генеральным директором ООО «КапиталСтрой» Щепкиным Виктором Николаевичем.

Представитель ООО «Промсервис» в суд первой инстанции, в качестве доказательств наличия полномочий генерального директора ООО «КапиталСтрой» Щепкина В.Н., представил в копиях:

- изменения в Уставе ООО «КапиталСтрой», утвержденные решением внеочередного общего собрания участников ООО «КапиталСтрой» от 22.09.2008 (протокол №4 от 22.09.2008) (т. 8 л.д. 5);

- решение единственного участника ООО «КапиталСтрой» Щепкина В.Н. от 02.08.2009 об избрании генерального директора общества (т. 8 л.д. 7);

- протокол об административном правонарушении от 03.11.2009 №271/09, вынесенный Межрайонной инспекцией ФНС России №5 по Московской области в отношении Щепкина В.Н. (т. 8 л.д. 6);

- приказ № 5 от 26.06.2009 генерального директора ООО «КапиталСтрой» Михайлова В.В. о назначении Щепкина В.Н. исполняющим обязанности генерального директора с 29.06.2009 по 02.08.2009 (т. 8 л.д. 62).

Кроме того, ООО «Промсервис» представило суду оригинал выписки из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО «КапиталСтрой» по состоянию на 26.10.2010 (копия, сверенная с оригиналом – т. 7 л.д. 136-150).

Управление ФНС России по Республике Коми, на запрос арбитражного суда, представило сведения из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО «КапиталСтрой», согласно которым лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени общества, является с 12.10.2005 генеральный директор Михайлов В.В. В период с 07.06.2005 по 12.10.2005 таковым лицом являлся Тагиров Е.Б. (т. 7 л.д. 70-71).

Выписка из Единого государственного реестра юридических лиц от 12.10.2010, представленная ООО «Промсервис», свидетельствует о том, что генеральным директором ООО «КапиталСтрой» является Михайлов В.В. (т. 7 л.д. 72-97).

Сведения, представленные Управлением ФНС России по Республике Коми и выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, представленная ООО «Промсервис», не подтверждают факт того, что Щепкин В.Н. являлся генеральным директором ООО «КапиталСтрой».

В ходе судебного разбирательства арбитражный суд направил запросы в Межрайонную инспекцию ФНС России №5 по Московской области и  в Межрайонную инспекцию ФНС России №46 по г. Москве для представления сведений о том, кто в период деятельности ООО «КапиталСтрой» мог действовать без доверенности, а  также сведений о том, кто являлся руководителем общества на дату 23.10.2009 и на дату 03.08.2009, с представлением подтверждающих документов.

Межрайонная инспекция ФНС России №5 по Московской области представила на запрос арбитражного суда сведения о лицах, имевших право действовать без доверенности от имени ООО «КапиталСтрой», а также выписки из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО «КапиталСтрой» (том 8, л.д. 32-59).

Письмом от 22.11.2010 № 05-11/4275 Межрайонная Инспекция Федеральной налоговой службы № 5 по Московской области представила сведения, из которых следует, что Щепкин В.Н. осуществлял полномочия генерального директора в период с 03.11.2009 по 02.04.2010 (т. 8 л.д. 33).

Согласно выпискам из Единого государственного реестра юридических лиц ООО «КапиталСтрой», сформированным по состоянию на 03.08.2009 (т. 8 л.д. 34-46, л.д.45) и по состоянию на 23.10.2009 (т. 8 л.д. 47-59, л.д.58) данные о руководителе Щепкине В.Н. в них отсутствуют.

Судом первой инстанции на основании сведений, представленных Межрайонной инспекцией ФНС России № 5 по Московской области и выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, представленной ООО «Промсервис», установлено, что запись, согласно которой Щепкин В.Н. является генеральным директором ООО «КапиталСтрой», внесена в реестр 03.11.2009.

В порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд первой инстанции истребовал от Межрайонной инспекции ФНС России № 5 по Московской области следующие документы (т. 8 л.д. 19-22; 83-84):

- выписку из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО «КапиталСтрой» (ИНН 7705667540) с указанием данных о лицах, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица, в том числе в период 03.08.2009, 23.10.2009;

- документы, на основании которых внесены данные в Единый государственный реестр юридических лиц, об участнике ООО «КапиталСтрой» Щепкине В.Н. (решение собрания