Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 16.03.2011 по делу n А82-13483/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Возврат госпошлины

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

17 марта 2011 года

Дело № А82-13483/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2010 года.     

Полный текст постановления изготовлен 17 марта 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лысовой Т.В.,

судей Караваевой А.В., Перминовой Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Братухиной Е.А.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ИнетЯР»  

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 12.01.2011 по делу № А82-13483/2010, принятое судом в составе судьи Красновой Т.Б., 

по заявлению Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Ярославской области

к обществу с ограниченной ответственностью «ИнетЯР»

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Ярославской области (далее – заявитель, административный орган, Центр БПСПР и ИАЗ УВД по Ярославской области) обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «ИнетЯР» (далее – ответчик, Общество, ООО «ИнетЯР) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением от 12.01.2011 заявленные требования удовлетворены.

Общество, не согласившись с решением, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

Ответчик указывает, что решение содержит несоответствующие фактическим обстоятельствам дела выводы, принято с нарушением норм материального и процессуального права. ООО «ИнетЯР» отмечает, что в помещении развлекательного клуба по адресу: Ярославская область, г. Углич, ул. Первомайская находилось развлекательное оборудование, что подтверждается заключением АНО «Центр независимой комплексной экспертизы и сертификации систем и технологий», сертификатами соответствия и техническими паспортами на развлекательные автоматы «ЭкспоГейм». Заявитель доказательств обратного не представил, его вывод о наличии у данных автоматов признаков игровых автоматов основан на предположении. Исходя из определения понятия «азартная игра» в статье 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон об азартных играх), Общество полагает, что признаки азартной игры в осуществляемой им деятельности отсутствуют, денежные средства вносятся клиентами за пользование развлекательными автоматами (статья 779 Гражданского кодекса Российской Федерации). Иной вывод административного органа материалами дела не подтвержден. Деятельность по предоставлению в пользование гражданам развлекательных аппаратов не требует лицензии и законом не запрещена. Кроме того, в ходе проведенной заявителем проверки 30.11.2010 не проверялось соблюдение ответчиком Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях) при проведении стимулирующей лотереи «POINTS», сотрудники Центра БПСПР и ИАЗ УВД по Ярославской области на осуществление контроля за проведением лотерей не уполномочены, такой контроль осуществляется Федеральной налоговой службой России. 

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, явку представителей не обеспечили.

В соответствии со статьей 156, частью 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие сторон.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области от 12.01.2011 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 30.11.2010 старшим инспектором Центра БПСПР и ИАЗ УВД по Ярославской области в ходе профилактических мероприятий по выявлению и пресечению административных правонарушений установлено, что ООО «ИнетЯр» в помещении, расположенном по адресу: Ярославская область, г. Углич, ул. Первомайская, д. 35, осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, не имея специального разрешения (лицензии), под видом проведения Всероссийской стимулирующей лотереи «POINTS». 

Данные обстоятельства подтверждены представленными в дело протоколом осмотра от 30.11.2010, протоколом изъятия вещей и документов от 30.11.2010, объяснениями понятых и оператора зала от 30.11.2010, рапортом от 30.11.2010.

01.12.2010 старший инспектор Центра БПСПР и ИАЗ УВД по Ярославской области, усмотрев в действиях Общества признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, в присутствии законного представителя Общества составил протокол АА № 033022/185 об административном правонарушении.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, статьями 202-204 АПК РФ  административный орган обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении ООО «ИнетЯР» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, основывался на положениях части 2 статьи 14.1 КоАП РФ, статей 4, 5, 9, 13 Закона об азартных играх, статей 2, 3, 9, 12.1 Закона о лотереях. При этом суд установил, что осуществление в Ярославской области деятельности по организации и проведению азартных игр без соответствующего разрешения образует состав правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Доводы ответчика о проведении Всероссийской стимулирующей лотереи «POINTS», организатором которой является ООО «ЭкспоГейм», суд счел несостоятельными. С учетом этого, суд указал, что осуществляемая Обществом деятельность административным органом правомерно отнесена к деятельности по организации азартных игр. В связи с этим, не установив процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении, признаков малозначительности совершенного правонарушения, суд привлек Общество к административной ответственности в виде штрафа в размере 40 000 рублей с конфискацией игрового оборудования, поименованного в протоколе изъятия  вещей и документов от 30.11.2010.

Исследовав материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения  суда в силу следующего.

При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности (часть 6 статьи 205 АПК РФ).

В силу части 5 статьи 205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для возбуждения дела об административном правонарушении, возлагается на орган, вынесший соответствующее постановление либо составивший протокол об административном правонарушении.

В соответствии с частью 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), в виде административного штрафа, в том числе на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Объектом указанного правонарушения выступают общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, которая в силу закона требует наличия специального разрешения (лицензии).

Согласно статье 3 Закона об азартных играх государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

Соответственно, осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр без разрешения посягает на установленный порядок в указанной сфере и образует объект правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Объективная сторона данного правонарушения состоит в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

В пункте 6 статьи 4 Закона об азартных играх определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Частями 1 и 2 статьи 5 указанного закона предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим законом и другими федеральными законами, а также законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.

Под игорным заведением понимается здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг).

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном Законом об азартных играх (часть 4 статьи 5).

Согласно части 2 статьи 9 названного закона игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край.

В силу статьи 13, части 9 статьи 16 Закона об азартных играх деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса. Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в соответствующей игорной зоне, должна быть прекращена до 01 июля 2009 года.

Системное толкование приведенных норм, как следует из постановления Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 05.10.2010 № 5889/10, позволяет сделать вывод, что существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

При этом осуществление запрещенной деятельности по организации азартных игр вне игорной зоны является признаком объективной стороны правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Юридическое лицо может быть субъектом ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ и признается виновным в совершении указанного правонарушения, если будет установлено, что у него при осуществлении деятельности предпринимательского характера имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Ярославская область в соответствии со статьей 9 Закона об азартных играх в состав игорных зон не входит.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, в клубе Общества клиенту лотерейный билет, квитанция или какой-либо иной документ не выдается, клиент самостоятельно определяет подлежащую внесению с целью начала игры на игровом оборудовании денежную сумму. Зачисление денежных средств и их выдача после игры производятся оператором клуба.

Кроме того, как следует из протокола осмотра, объяснений оператора и понятых, в клубе Общества имеются договор между Обществом и ООО «ЭкспоГейм» от 10.11.2010 № АА 0003285, 10 развлекательных автоматов, 9 из которых находятся в рабочем состоянии, лотерейные билеты «POINTS».На развлекательные автоматы предоставлен договор аренды от 20.07.2010.

Согласно правилам стимулирующей лотереи «POINTS», изложенным на обратной стороне имеющегося в материалах дела лотерейного билета, информация о выигрыше в денежном эквиваленте размещена под скретч-слоем данного билета.

Правовое регулирование деятельности в области проведения лотереи осуществляется Законом о лотереях.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Закона о лотереях лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на