Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 18.01.2011 по делу n А82-7808/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

в отношении потребителей поселка «Резинотехника» в июле 2009 произошло без уведомления потребителей за один месяц, в том числе в отношении потребителей, у которых отсутствует задолженность или она меньше шестимесячной, что свидетельствует о нарушении их прав.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Таким образом, для установления в действиях (бездействии) лица признаков указанного нарушения необходимо доказать доминирующее положение хозяйствующего субъекта, а также совершение хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством.

В соответствии с пунктом 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» (далее - Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30), условия признания лица занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара (ограниченного в силу пункта 4 статьи 4 Закона о защите конкуренции, в том числе территориальными пределами) определяются статьей 5 Закона. Установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта производится с учетом его доли на рынке определенного товара.

Признавая ОАО "Тепловая Энергетическая Социальная Система" занимающим доминирующее положение на рынке тепловой энергии в границах присоединенных сетей пос. Резинотехника, антимонопольный орган обоснованно исходил из  оценки схемы энергоснабжения поселка Резинотехника, в соответствии с которой энергоснабжение указанного населенного пункта осуществляется от источника тепловой энергии РК-1, принадлежащего Обществу. Иные источники тепловой энергии, закольцованные с РК-1, которые могут вырабатывать тепловую энергию для нужд граждан, в данном поселке отсутствуют. Общество является единственным производителем тепловой энергии в границах существующих сетей в пос. Резинотехника.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации  (далее - ГК РФ)  условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (пункт 1 статьи 422 ГК РФ).

В соответствии со статьями 426 и 445 ГК РФ договор энергоснабжения является публичным и обязательным для заключения.

Пунктом 4 статьи 426 ГК РФ установлено, что в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Правила, предусмотренные статьями 539 - 547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 548 ГК РФ).

В соответствии с частями 1 и 3 статьи 539 ГК РФ  по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг регулируют Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 (далее – Правила №307).

Согласно пункту 3 Правил №307 исполнитель - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

 В соответствии пунктом 2 Правил №307 под коммунальными услугами понимается деятельность исполнителя коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях. Гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности является потребителем коммунальных услуг.

В обоснование требований апелляционной жалобы Общество указывает, что положения Правил № 307 не применяются к отношениям, возникающим  из договора на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя, заключенного с Предприятием 17.12.2007. Данный довод нельзя признать обоснованным, поскольку в Приложении №1 к указанному договору в качестве объектов потребителя, которые являются конечными точками поставки (список теплофицированных объектов том 1 л.д. 56), указаны организации, которые, в свою очередь, являются исполнителями коммунальных услуг по отношению к собственникам жилых помещений. В связи с чем в рассматриваемой ситуации Общество следует признать ресурсоснабжающей организацией для исполнителей коммунальных услуг, которые прямо поименованы в Приложении №1 к указанному договору.

Согласно пункту 8 Правил N307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Пунктом 50 Правил №307 исполнитель наделен правом приостанавливать или ограничивать в порядке, установленном разделом X настоящих Правил, подачу потребителю горячей воды, электрической энергии и газа (подпункт «д»).

В соответствии с подпунктом «а» пункта 80 раздела X Правил № 307 исполнитель вправе приостановить или ограничить предоставление коммунальных услуг через 1 месяц после письменного предупреждения (уведомления) потребителя в случае неполной оплаты потребителем коммунальных услуг. Под неполной оплатой коммунальных услуг понимается наличие у потребителя задолженности по оплате одной или нескольких коммунальных услуг, превышающей 6 ежемесячных размеров платы, определенных исходя из соответствующих нормативов потребления коммунальных услуг и тарифов, действующих на день ограничения предоставления коммунальных услуг, при условии отсутствия соглашения о погашении задолженности, заключенного потребителем с исполнителем, и (или) при невыполнении условий такого соглашения.

В соответствии с пунктом 81 Правил №307 приостановление либо ограничение предоставления коммунальных услуг в случае, указанном в подпункте «а» пункта 80 Правил № 307, осуществляется в следующем порядке:

а) исполнитель направляет (в письменной форме) потребителю уведомление о том, что в случае непогашения задолженности в течение 1 месяца с момента направления указанного уведомления предоставление ему коммунальных услуг может быть приостановлено и (или) ограничено.

Перечень этих услуг прилагается к уведомлению, которое доводится до сведения потребителя путем вручения под расписку или направления по почте заказным письмом (с описью вложения) по указанному им почтовому адресу;

б) при непогашении задолженности в течение установленного в уведомлении срока исполнитель вправе ограничить предоставление указанных в уведомлении коммунальных услуг с предварительным (за 3 суток) письменным извещением потребителя;

в) в случае непогашения образовавшейся задолженности и по истечении 1 месяца со дня введения ограничения предоставления коммунальных услуг исполнитель имеет право приостановить предоставление коммунальных услуг, за исключением отопления, холодного водоснабжения и водоотведения.

Из приведенной нормы следует, что заблаговременное направление уведомления о введении режима ограничения потребления горячего водоснабжения является обязательным этапом, предшествующим введению непосредственно ограничения предоставления.

В соответствии с пунктом 85 Правил № 307 приостановление или ограничение предоставления коммунальных услуг (либо подачи коммунальных ресурсов) потребителям, полностью выполняющим обязательства, установленные законодательством Российской Федерации и договором, не допускается.

Поскольку Общество располагало сведениями о том, что поставляемая им тепловая энергия направлена на обеспечение теплоснабжения потребителей коммунальных услуг, отношения с участием которых регулируются Правилами №307, то при введении ограничений в поставке тепловой энергии, ОАО "Тепловая Энергетическая Социальная Система" должно было руководствоваться порядком, установленным Правилами №307. Антимонопольным органом установлено и материалами дела подтверждается, что указанный порядок Обществом соблюден не был, в связи с чем деяние ОАО "Тепловая Энергетическая Социальная Система" обоснованно квалифицировано по части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

В пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N30 указано, что суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Направленность действий Общества по введению ограничений в подаче тепловой энергии для горячего водоснабжения на побуждение покупателя исполнить обязательства по оплате, предусмотренные договором, не является обстоятельством, свидетельствующим о соблюдении требований антимонопольного законодательства, как ошибочно полагает Общество, поскольку совершены с нарушением императивных требований Правил №307 лицом, занимающим доминирующее положение.

Довод апелляционной жалобы Общества о том, что Предприятие в нарушение постановления Правительства Российской Федерации №1 не уведомило поставщика энергоресурсов о наличии потребителей, своевременно и в полном объеме исполняющих обязательства по оплате тепловой энергии, не свидетельствует о правомерности поведения ОАО "Тепловая Энергетическая Социальная Система", поскольку Общество, располагая сведениями о составе теплофицированных объектов, имело возможность принять меры к установлению информации о должниках и объеме задолженности по коммунальным ресурсам, заблаговременно в соответствии с Правилами №307 направить уведомление о введении ограничений, однако таких действий не совершило. Нарушение, допущенное МУП "Ярославский городской энергосбыт", которое также установлено антимонопольным органом, не свидетельствует о том, что Общество ввело ограничения в поставке тепловой энергии с соблюдением установленного законом порядка.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N147-ФЗ "О естественных монополиях" услуги по передаче тепловой энергии относятся к сфере естественных монополий. МУП "Ярославский городской энергосбыт" осуществляет передачу тепловой энергии, следовательно, является субъектом естественной монополии.

Согласно части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Исходя из вышеизложенного, Предприятие занимает доминирующее положение на рынке передачи тепловой энергии в границах присоединенной сети.

Проанализировав договорные отношения, сложившиеся с участием заявителей, а также третьего лица, антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу о том, что МУП "Ярославский городской энергосбыт" и ОАО "Тепловая Энергетическая Социальная Система" совместными действиями во исполнение принятых на себя обязательств должны обеспечивать надежное и непрерывное теплоснабжение граждан, проживающих в пос. Резинотехника.

Приведенный Предприятием в обоснование  отсутствия в его действиях нарушения антимонопольного законодательства довод о том, что оно не имеет теплогенерирующих устройств и при введении Обществом ограничений в поставке тепловой энергии не может оказывать решающее влияние на общие условия обращения тепловой энергии, поскольку фактически осуществляет исключительно ее транспортировку, не может быть принят апелляционным судом, так как нарушение, вмененное ответчиком МУП "Ярославский городской энергосбыт", выразилось в неурегулировании отношений по продолжению снабжения тепловой энергией потребителей,