Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.05.2008 по делу n А82-12645/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Второй арбитражный апелляционный суд

610017, г. Киров. Ул. Молодой Гвардии, 49

www.2aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

25 апреля 2008 года                                                               Дело № А82-12645/2007-29

(дата объявления резолютивной части)         

05 мая 2008 года

(дата изготовления постановления в полном объеме)

  Второй арбитражный апелляционный суд  в составе: председательствующего Буториной Г.Г.,  судей Лысовой Т.В., Хоровой Т.В.

при ведении протокола судебного заседания судьёй Буториной Г.Г.

без участия представителей сторон и третьих лиц,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Администрации городского округа город Рыбинск

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 28.02.2008 г. по делу №А82-12645/2007-29, принятое судьей Мухиной Е.В.,

по заявлению муниципального унитарного предприятия «Рыбинская городская электросеть» и Администрации городского округа город Рыбинск

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «ЭСК «Энергосервис», Департамент топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области, открытое акционерное общество «Ярославская сбытовая компания»

о признании недействительными решения и предписаний,

УСТАНОВИЛ:

Администрация городского округа город Рыбинск (далее – Администрация) и муниципальное унитарное предприятие «Рыбинская городская электросеть» (далее – МУП «Ярославская городская электросеть, Предприятие) обратились в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее - УФАС, Управление, ответчик) от 28.08.2007 г. по делу №03-03/18-07 и выданных на его основе предписаний от 14.09.2007 г. №1727-03-03 и №1728/03-03.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены общество с ограниченной ответственностью «ЭСК «Энергосервис» (далее – ООО «ЭСК «Энергосервис», Общество), Департамент топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области (далее – Департамент по тарифам), открытое акционерное общество «Ярославская сбытовая компания» (далее – ОАО «ЯСК»).

Решением суда от 28.02.2008 г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Администрация с решением суда не согласна, просит его отменить в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении его требований. По мнению апеллянта,  согласованность действий Департамента по тарифам, Администрации и хозяйствующих субъектов не доказана. Также Администрация обращает внимание на то, что она не является стороной договора о намерениях от 01.09.2006 г. и участие в его исполнении не принимала, а действия Департамента по тарифам были совершены в рамках полномочий, предоставленных ему законом.

УФАС в отзыве считает доводы, изложенные в апелляционных жалобах, несостоятельными, а оспариваемое решение - законным и обоснованным. Вывод суда о согласованности действий основан на материалах дела. Установление Департаментом по тарифам на основании договора о намерениях от 01.09.2006 г. тарифа для Общества без соблюдения необходимой процедуры поставило под угрозу осуществление Предприятием энергосбытовой деятельности гарантирующего поставщика. Участие Администрации в заключении и исполнении договора о намерениях от 01.09.2006 г. подтверждается тем, что обязательства муниципального образования по данному договору относятся к ее полномочиям, на договоре имеется ее печать, Департаментом недвижимости согласованы договоры аренды недвижимого имущества между МУП «Рыбинская городская электросеть» и ООО «ЭСК «Энергосервис».

Лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку представителей в суд не обеспечили. В отзыве УФАС содержится ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителей.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном в статьях 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.09.2006 г. городской округ город Рыбинск в лице Главы Сдвижкова Е.Н., МУП «Рыбинская городская электросеть» и ООО «ЭСК «Энергосервис» (далее – стороны) заключили договор о намерениях в целях формирования благоприятных условий для создания конкурентной среды на розничном рынке электрической энергии в рамках реформирования электроэнергетики РФ; соблюдения и защиты прав потребителей (абонентов) электроэнергии, предотвращения роста социальной напряженности в городе, которая может быть вызвана прекращением энергосбытовой деятельности Предприятия, привлечения инвестиций в социальную сферу г. Рыбинска, исполнения требований Федерального закона от 28.12.2004 г. №178-ФЗ «О внесении изменений в статью 6 Федерального закона «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 г. №36-ФЗ» (далее – Закон №178-ФЗ), которым предусмотрен перенос срока введения запрета на совмещение деятельности по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и купле-продаже электроэнергии с 01.01.2005 г. на 01.04.2006 г.

Стороны договорились, что для достижения указанных целей Предприятие осуществляет мероприятия, обеспечивающие выполнение Обществом обязательств по снабжению электрической энергией абонентов, получающих ее в настоящее время по договорам с МУП «Рыбинская городская сеть», обеспечивает непрерывность процесса электроснабжения абонентов, в том числе населения, в процессе прекращения своей энергосбытовой деятельности, создает условия для трудоустройства в ООО «ЭСК «Энергосервис» высвобождающихся сотрудников Предприятия, обеспечивает передачу Обществу в аренду помещений, оборудования, организационной техники и информационного банка об абонентах г. Рыбинска, а городской округ оказывает Обществу необходимые содействие и помощь в организации энергосбытовой деятельности, выполнение функций по обеспечению снабжения электроэнергией абонентов и при заключении инвестиционных договоров.

Общество, в свою очередь, принимает на себя обязательства по снабжению электрической энергией абонентов, ранее обслуживаемых Предприятием, путем заключения с ними договоров в соответствии с законодательством, обеспечивает поставку им электрической энергии, создает условия для поэтапного приема на работу в создаваемые структурные подразделения работников МУП «Рыбинская городская электросеть».

Во исполнение договора о намерениях от 01.09.2006 г. между Предприятием (арендодатель) и Обществом (арендатор) с согласия Департамента недвижимости администрации городского округа город Рыбинск заключены договоры аренды муниципального недвижимого имущества от 01.05.2007 г. №№4936, 4937, 4938 и договор аренды оборудования от 01.05.2007 г.

Также на основании договора о намерениях проведена работа с абонентами, в результате которой целый ряд договоров МУП «Рыбинская городская электросеть» с потребителями электроэнергии был расторгнут, аналогичные договоры заключены ими с ООО «ЭСК «Энергосервис». Кроме того, Обществом (агент) и Предприятием (принципал) 30.04.2007 г. заключен договор №3004/207-ад, возлагающий на агента обязанность совершать от собственного имени по поручению принципала юридические и иные действия, необходимые для продажи третьи лицам (абонентам) электрической энергии, в том числе по заключению сделок (от своего имени или от имени принципала) и сбору денежных средств за отпущенную принципалом энергию.

Приказом Департамента по тарифам от 18.05.2007 г. №24 введено в действие постановление правления данного Департамента от 28.04.2007 г. №ППр-24-В/И, на основании которого ранее установленный для Предприятия, как гарантирующего поставщика, тариф на электрическую энергию, отпускаемую ОАО «ЯСК», распространен на Общество с момента вступления в силу договора между Рыбинским филиалом ООО «ЭСК «Энергосервис» и ОАО «ЯСК». В присвоении Обществу статуса гарантирующего поставщика отказано (письмо Департамента по тарифам от 17.05.2007 г. №01-07/998).

Также Общество предпринимало действия по заключению с ОАО «ЯСК» договора поставки электрической энергии в том же количестве, что получало Предприятие, по точкам поставки, соответствующим границам балансовой принадлежности энергосетей МУП «Рыбинская городская электросеть».    

06.04.2007 г. в Управление поступило письмо ОАО «ЯСК» исх.№07/665 с информацией о нарушении антимонопольного законодательства, в частности, о разделе товарного рынка по территориальному принципу. 

По итогам рассмотрения указанного обращения комиссией УФАС 28.08.2007 г. было принято решение по делу №03-03/18-07 о признании Администрации, Общества, Предприятия и Департамента по тарифам нарушившими требования пунктов 3, 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции. По мнению УФАС, согласованные действия, результатом которых является или может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, состояли в заключении и реализации договора о намерениях от 01.09.2006 г., отказе гарантирующего поставщика от исполнения публичных договоров энергоснабжения в отношении части потребителей, необоснованное установление правлением Департамента тарифа на электрическую энергию, отпускаемую ОАО «ЯСК» гарантирующим поставщикам и другим энергосбытовым (энергоснабжающим) организациям.

Департаменту по тарифам выдано предписание об отмене постановления правления от 28.04.2007 г. №ППр-24-В/И, ООО «ЭСК «Энергосервис» и МУП «Рыбинская городская электросеть» - о восстановлении положения, существовавшего до нарушения антимонопольного законодательства, Администрации - о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.

Предписанием от 14.09.2007 г. №1727/03-03 Предприятию предложено совершить действия, направленные на расторжение договоров аренды недвижимого имущества от 01.05.2007 г. №№ 4936, 4937, 4938, договора аренды оборудования от 01.05.2007 г., а также на заключение договоров энергоснабжения с потребителями, расторгнутых вследствие незаконного сокращения МУП «Ярославская городская электросеть», гарантирующим поставщиком, сбытовой деятельности.

Согласно предписанию от 14.09.2007 г. №1728/03-03 действия Администрации по прекращению нарушения антимонопольного законодательства должны состоять в расторжении договора о намерениях от 01.09.2006 г. и договоров аренды недвижимого имущества от 01.05.2007 г. №№ 4936, 4937, 4938.

He согласившись с решением УФАС и предписаниями №№1727/03-03 и 1728/03-03, предприятие и Администрация оспорили их в Арбитражном суде Ярославской области.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции признал правомерным вывод УФАС о том, что в связи с вступлением в силу с 08.09.2006 г. Правил функционирования розничных рынков договор о намерениях от 01.09.2006 г., заключенный во исполнение статьи 6 Федерального закона от 26.03.2003 г. №36-ФЗ, не мог исполняться так, как это предполагали стороны изначально, ставя целью разделение энергосбытовых и сетевых функций Предприятия и передачу Обществу энергосетевых функций, выполняемых МУП «Рыбинская городская электросеть». Учитывая создание явных преимуществ для Общества при передаче ему рынка энергосбытовых услуг в г. Рыбинске в границах электросетей и зоны деятельности Предприятия с нарушением порядка, установленного пунктом 42 Правил функционирования розничных рынков, и сокращением в связи с этим указанного товарного рынка для иных энергосбытовых организаций, в том числе ОАО «ЯСК», претендовавшей на получение статуса гарантирующего поставщика в случае отказа от него МУП «Рыбинская городская электросеть», суд признал доказанным факт нарушения антимонопольного законодательства.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены судебного акта по следующим основаниям.

В силу абзаца 12 статьи 6 Федерального закона от 26.03.2003 г. №36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» (в ред. Закона №178-ФЗ, далее по тексту – Закон №36-ФЗ) с 1 апреля 2006 года юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям запрещается совмещать деятельность по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и купле-продаже электрической энергии, а с даты окончания переходного периода реформирования электроэнергетики - группам лиц и аффилированным лицам в границах одной ценовой зоны оптового рынка. Данное требование не распространяются на территориальные сетевые организации в случае, если им в установленном законодательством Российской Федерации порядке присвоен статус гарантирующего поставщика электрической энергии.

Согласно статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 г. №35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) под гарантирующим поставщиком понимается коммерческая организация, обязанная в соответствии с настоящим Законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Порядок присвоения статуса гарантирующего поставщика определяется основными положениями функционирования розничных рынков, утверждаемыми Правительством РФ (часть 2 статьи 38 Закона об электроэнергетике).

В соответствии с пунктом 16 Правил функционирования розничных рынков, вступивших в законную силу с 08.09.2006 г., статус гарантирующего поставщика присваивается по результатам открытого конкурса.

 До определения победителя первого конкурса гарантирующими поставщиками на территории соответствующего субъекта (субъектов) Российской Федерации с даты вступления в силу настоящих Правил являются акционерные общества энергетики и электрификации и (или) энергосбытовые организации, созданные в результате реорганизации