Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 22.04.2008 по делу n А29-6159/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

11            Второй арбитражный апелляционный суд

610017, г. Киров, ул. Молодой Гвардии, д. 49

факс [phone], сайт: http://www.2aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

23 апреля   2008г.                                                               Дело № А29-6159/2007

Резолютивная  часть  постановления  оглашена   21 апреля  2008г., полный  текст  постановления  изготовлен  23 апреля  2008г.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                              А.В. Тетервака

судей    С.В. Самуйлова, С.Г. Поляковой

при ведении протокола судебного заседания   А.В. Тетерваком

при участии представителей сторон

от истца: 

от  ответчика:     

рассмотрев апелляционную  жалобу  ответчика  открытого  акционерного  общества  «Ухтанефтегазстройснаб»

на  решение  Арбитражного суда Республики Коми   от  10  января  2008г.   по делу № А29-6159/2007

принятые судом в составе судьи   Козлова О.Г.

по иску  Дышлевого  Дмитрия Владимировича

к  открытому  акционерному  обществу  «Ухтанефтегазстройснаб»

третьи  лица: межрайонная  инспекция  Федеральной  налоговой  службы   России  №  2  по  Республике  Дагестан

о  признании   недействительными  решений  внеочередного  общего   собрания  акционеров 

У С Т А Н О В И Л:

Дышлевой Дмитрий Владимирович (истец) обратился в Арбитражный суд Республики Коми с иском к Открытому акционерному обществу  «Ухтанефтегазстройснаб» (далее – ОАО «Ухтанефтегазстройснаб», ответчик) и Межрайонной инспекции ФНС России №3 по Республике Коми о признании недействительными:

- решений внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Ухтанефтегазстройснаб» от 03.08.2007 г.,

-  государственной регистрации изменений в учредительные документы ОАО «Ухтанефтегазстройснаб»,

- об обязании Межрайонной инспекции ФНС России №3 по Республике Коми аннулировать соответствующую запись в Едином государственном реестре юридических лиц об изменении места нахождения общества и выданного в связи с данным обстоятельством свидетельства о государственной регистрации изменений в учредительные документы.

Уточнив требования, истец просит признать недействительными:

- решение годового общего собрания акционеров ОАО «Ухтанефтегазстройснаб» от 30.07.2007г. об утверждении устава в новой редакции,

- устав ОАО «Ухтанефтегазстройснаб»,

- произведённую 08.08.2007 г. государственную регистрацию изменений в учредительные документы, обязав налоговый орган аннулировать соответствующую запись.

Также истец просил признать недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Ухтанефтегазстройснаб», принятые 03.08.2007 г.

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 29.11.2007 г. исковые требования Дышлевого Д.В. о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров ОАО «Ухтанефтегазстройснаб» от 30.07.2007 г. об утверждении устава в новой редакции, признании недействительным устава ОАО «Ухтанефтегазстройснаб» (в редакции, утверждённой оспариваемым решением), признании недействительной произведённой государственной регистрации изменений в учредительные документы и обязании налогового органа аннулировать соответствующую запись и свидетельство о государственной регистрации изменений выделены в отдельное производство.

Предметом рассматриваемого дела являются требования истца о признании недействительными (незаконными) решений внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Ухтанефтегазстройснаб», принятых 03.08.2007 г.

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 10.01.2008 г. признаны недействительными решения собрания акционеров ОАО «Ухтанефтегазстройснаб» от 03.08.2007г.

При вынесении решения судом установлено нарушение прав истца на участие в общем собрании акционеров в связи с неизвещением акционера о проведении общего собрания акционеров. Суд первой инстанции признал указанные нарушения существенными.

Не согласившись с принятым решением, ОАО «Ухтанефтегазстройснаб» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Коми от 10.01.2008 г. отменить, рассмотреть вопрос о передаче дела по подсудности, в случае отклонения указанного вопроса о передаче дела рассмотреть дело, в иске Дышлевому Д.В. отказать.

Заявитель апелляционной жалобы считает решение незаконным и необоснованным, принятым в противоречие нормам процессуального и материального права по следующим основаниям:

- рассмотренное судом дело не подсудно Арбитражному суду Республики Коми, поскольку местом нахождения ответчика является Республика Дагестан,

- выводы суда о подтверждении у Дышлевого Д.В. статуса акционера опровергаются материалами дела, справка ООО МСР «Реестр-С» от 25.12.2007 г. не основана и не может быть основана на данных реестра акционеров ОАО «Ухтанефтегазстройснаб» в связи с их отсутствием у регистратора (документы изъяты правоохранительными органами),

- вывод суда о нарушении прав Дышлевого Д.В. в связи с неизвещением о собрании акционеров основан на неправильном применении норм Федерального закона Российской  Федерации «Об акционерных обществах»,

 - по состоянию на 01.08.2007 г. Дышлевой Д.В. не мог являться акционером ОАО «Ухтанефтегазстройснаб»,

- выводы суда о том, что участие Дышлевого Д.В. в собрании 03.08.2007 г. могло повлиять на результаты голосования противоречат положениям Федерального закона «Об акционерных обществах»,

 - истец не представил доказательства того, что оспариваемым решением собрания акционеров нарушены его права и законные интересы.

Отзывы  на  апелляционную  жалобу  представлены  не  были, о  дате  и  времени  судебного  заседания  стороны  извещены  надлежащим  образом.

В  судебном  заседании  суда  апелляционной  инстанции  14  апреля  2008г.  объявлялся  перерыв  в  связи  с  тем, что  у  суда  отсутствовали доказательства  извещения  о  дате  и  времени  судебного   заседания  Межрайонной  инспекции  ФНС России  №  3  по Республике  Коми  и   Межрайонной  инспекции  ФНС  России  №  2  по  Республике  Дагестан. О  перерыве  в  судебном  заседании  указанные  инспекции  были  извещены  телеграммами, истец  и  ответчик соответствующим  объявлением, размещённым  на  сайте   апелляционного   суда.

К  21  апреля  2008г.  лица, участвующие  в деле  были  надлежащим  образом  извещены  о  дате  и  времени  судебного  заседания.

Законность решения Арбитражного суда Республики Коми от 18 января 2008 года проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства,  арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решения Арбитражного суда Республики Коми подлежит отмене, а  апелляционная  жалоба  удовлетворению, в  силу  следующего.

Решение  о  проведении  3  августа  2007г. внеочередного   общего  собрания  акционеров  было  принято  на заседании  совета  директоров  ОАО  «Ухтанефтегазстройснаб» 5  июня  2007г. (т. 2  л.д. 17).

Из  протокола  №  4 Совета  директоров   следует, что  предложение  о  проведении  внеочередного   общего  собрания  акционеров поступило  от  акционера  Щепкина  В.Н., владеющего  более  чем  29%  голосующих  акций  общества. Предложенная  повестка  дня  собрания:

1. О  досрочном  прекращении  полномочий  Совета  директоров  общества, об  утверждении  количественного  состава   совета  директоров  и  об избрании  нового  состава  совета  директоров.

2. О досрочном  прекращении  полномочий  ревизионной  комиссии  общества, об  определении  количественного  состава  ревизионной  комиссии  и  избрании  нового  состава  ревизионной  комиссии.

3. об  избрании  счетной  комиссии  общества.

Совет  директоров, в  своём  решении  также  указал  на  необходимость  уведомить  акционеров  об  их  праве  с  указанием, что  предложения  о выдвижении  кандидатов  должны  поступить  в  общество  не  позднее,  чем  за  30  дней  до  даты  проведения внеочередного  общего  собрания  акционеров. 

В  нарушение   положений  статьи  54  Федерального  закона  Российской  Федерации  «Об  акционерных  обществах»  совет  директоров не  определил  форму  проведения  общего  собрания  акционеров,   место, время  проведения  общего  собрания  акционеров; дату  составления  списка лиц, имеющих  право  на  участие  в  общем  собрании  акционеров, повестку  дня  общего  собрания  акционеров, порядок  сообщения  акционерам  о  проведении общего  собрания  акционеров и т.д.

В   представленном   с материалы  дела  уведомлении  о  созыве внеочередного  собрания  акционеров  (т. 2  л.д. 237)  указана  выше приведённая  повестка дня  собрания, указано, что  собрание  состоится  по  месту  нахождения  общества  в  11  час. 00  мин.  3  августа  2007г. О  дате  составления  списка  акционеров, имеющих  право  на  участие  в  собрании,  будет  сообщено  дополнительно.

Доказательства   дополнительного   извещения  о  дате   составления  списков   акционеров  в  материалы  дела  не  представлено.

В  реестрах  акционеров  по  состоянию  на 27  июня  2007г. (т. 2  л.д. 19) и  по  состоянию  на  30  июля  2007г. (т.д. 59)  Дышлевой  Д.В. в  качестве  акционера  не  указан, из них также  следует, что  ОАО  «Ухтанефтегазстройснаб»  принадлежат  92480  акций, что  составляет 24% от  общего  количества  акций.

Как  следует  из  справки от  25.12.07г., выданной  ООО «МСР» Реестр-С» (т.2  л.д. 199) права  акционера  Дышлевой Д.В.  приобрёл  31.07.07г.

В  материалы  дела  представлено  два   протокола  общего   собрания  акционеров  ОАО  «Ухтанефтегазстройснаб», состоявшегося  3  августа  2007г.

Согласно  протокола (т. 2  л.д. 11) внеочередное собрание  акционеров   было  проведено  в  г.  Ухта  ул. Станционная, дом  8.

Список  лиц, имеющих  право  на  участие  в  годовом  общем  собрании  акционеров, составлен  по  данным  реестра  владельцев  именных  ценных  бумаг  общества  по  состоянию  на  5  июня  2007г.

Председателем  собрания   был  избран  Щепкин  В.Н., секретарём   собрания  - Охрименко  Т.Н.

Повестка  дня  данного  собрания   следующая:

1. О  досрочном  прекращении  полномочий  Совета  директоров  общества, об  утверждении  количественного  состава   совета  директоров  и  об избрании  нового  состава  совета  директоров.

2. О досрочном  прекращении  полномочий  ревизионной  комиссии  общества, об  определении  количественного  состава  ревизионной  комиссии  и  избрании  нового  состава  ревизионной  комиссии.

3. об  избрании  счетной  комиссии  общества.

Согласно протоколу в списке лиц, имеющих право участия в общем собрании акционеров, указано 55 акционеров, владеющих 292880 обыкновенными именными акциями общества. В собрании принимают участие всего 24 акционера, что составляет 178219 акций или 60,85% от общего количества голосующих акций общества.

В  соответствии  со  статьёй 58  Федерального  закона  Российской  Федерации «Об  акционерных  обществах»   собрание  является  правомочным.

Как  следует  из  журнала  регистрации участников  собрания  и  учета  выдаваемых  в  ходе  собрания  бланков  бюллетеней  для  голосования (т. 2  л.д. 22) в  работе  внеочередного общего   собрания   акционеров  3  августа  2007г.   приняли  участие  3  акционера (Писменая  Т.П. - 2360  акций, Басенко  Е.А.- 3868 акций, Щепкин  В.Н. – 112625 акций), владеющие  118853 акциями.  Щепкину  В.Н.  были  выданы  доверенности (т. 2  л.д. 110-127)   на  голосование 59366  акциями, таким  образом, всего – 178219  акций.

Собранием акционеров приняты решения:

- избрать Совет директоров общества в количестве пяти человек,

- избрать в Совет директоров общества Щепкина В.Н., Дьяченко Г.В., Деренюк А.С., Щепкину Т.Н., Охрименко Т.Н.,

- избрать ревизионную комиссию общества  в количестве трёх человек,

- избрать в ревизионную комиссию общества Сергачёву Т.Н., Финогенову Н.Г., Охрименко В.И.,

- избрать в счётную комиссию общества Смирнова А.Ю., Финогенову Н.Г., Дружинину О.А.

Истец, как  это  следует   из  материалов  дела (т. 2  л.д. 28),  оспаривает  данное   решение   внеочередного   общего  собрания   акционеров.

Местом  проведения  второго  повторного    годового  общего  собрания  акционеров  ОАО  «Ухтанефтегазстройснаб» (т. 2  л.д. 193) -  г.  Ухта, ул. Юбилейная, д. 12, 4  этаж.

Председатель  собрания -  Клименко А.В., секретарь – Польная С.А.

Повестка  дня   данного   собрания  следующая:

1.    Утверждение  отчета  о  деятельности  общества.

2.    утверждение  годового   отчета  о  финансово-хозяйственной  деятельности, бухгалтерского  баланса, счетов  прибылей  и  убытков.

3.    избрание  членов  совета  директоров.

4.    избрание  членов  ревизионной  комиссии.

5.    5. утверждение  аудитора  общества.

6.    6принятие  решения  о  выплате  дивидендов.

Собрание  было  открыто в  15  час.  00  мин.

Как  следует  из  текста   протокола  данного  собрания, участие  в  нём  приняли  акционеры, владеющие  186204  акциями. В  список  лиц, для  участия  в  данном  собрании  были  включены  акционеры, владеющие 385360  акциями.

Поскольку  часть  акций  принадлежит  самому  акционерному   обществу, то  эти  акции  не  могут  принимать участие  в  голосовании. Таким  образом, из 292880  акций, обладающих  голосом, на  данном  собрании  присутствовали  акционеры, владеющие  63,5%  размещённых  голосующих  акций.

Собрание  не  утвердило   отчёт  о  деятельности  общества, не утвердило  годовой  отчёт  о  финансово-хозяйственной  деятельности, бухгалтерский баланс, счета  прибылей  и  убытков. Собрание  избрало:   членами  совета директоров -  Гайдукову  Л.В.,  Пестерева  С.В., Польную С.А.,  Ларионову Т.В.,  Жигалову  Г.И.;  членами  ревизионной  комиссии -  Ванькову Р.К., Безносюк В.Ф., Домрачеву  Р.В.;  аудитором общества  было утверждено ООО  ФК «Сойт».

Из  материалов  дела (т. 2  л.д. 179)  следует, что  истец  принимал  участие  в  данном  собрании  акционеров.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона Российской  Федерации «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров