Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 09.08.2010 по делу n А29-238/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

совершения искомой хозяйственной операции, вывод о том, что налогоплательщик-покупатель знал либо должен был знать о недостоверности этих сведений, надлежит делать по результатам совокупной оценки доказательств о фактических обстоятельствах выбора покупателем контрагента-продавца, заключения и исполнения сторонами договора, а также об иных обстоятельствах, указанных в пунктах 4 - 6 постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

        В пункте 4 названного постановления разъяснено, что налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

        Согласно пунктам 5, 6 данного постановления о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о невозможности реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учётом времени, места нахождения имущества или объёма материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг; совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведён в объёме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учёта; учёт для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учёт иных хозяйственных операций; создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции; взаимозависимость участников сделок; неритмичный характер хозяйственных операций; нарушение налогового законодательства в прошлом; осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика; осуществление расчётов с использованием одного банка; осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций; использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

    В соответствии с пунктом 1 статьи 20 НК РФ, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

    Также в пункте  1 статьи 20 НК РФ  установлены конкретные основания, по которым лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов; одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

    В соответствии с пунктом 2 статьи 20 НК РФ  лица могут быть признаны взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным в пункте 1 статьи 20 НК РФ. 

    Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 04.12.2003  №441-0   указал,  что  основанием признания лиц взаимозависимыми может служить факт заинтересованности в совершении хозяйственным обществом сделки лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки.

Лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, Федеральный закон от 08.02.1998  № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (пункт 1 статьи 45) признает члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, и (или) их аффилированные лица: являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; в иных случаях, определенных уставом общества.

1. По ООО «СПМК»  (расходы в  сумме  в размере 301700 руб.,  налоговые  вычеты по НДС в размере 54 306 руб.).

Как  следует из  материалов дела и  установлено судом первой  инстанции,  между  Обществом  и ООО «СПМК» («Арендодатель»)  заключен договор аренды недвижимости от 01.04.2007  №1, по  условиям  которого ООО «СПМК» передает Обществу  во временное владение и пользование помещение площадью 20 кв.м., расположенное по  адресу:  г.Киров, ул.Горького, 57.  Помещение передавалось за плату для осуществления Обществом коммерческой деятельности.

Из материалов дела усматривается,  что учредителями  Общества являются  следующие лица:

- ООО «СПМК» (директор Мусихин Д. В) с  долей  участия - 95% (до 27.02.2008),

- Мусихин Д.В. С долей участия - 5% (до 13.07.2007),

- Румянцев В.П. с долей участия  - 5% (с 13.07.2007  по 27.02.2008),

- Румянцев В.П. с долей участия 100%  (с 27.02.2008). 

ООО «СПМК» зарегистрировано по адресу  г.Киров, ул.Горького,  57. 

Таким образом,  суд  первой  инстанции обоснованно  признал  Общество и ООО «СПМК»  взаимозависимыми лицами  для  целей  налогообложения.

В  материалах дела имеются  пояснения директора Общества Румянцева В.П. (протокол  от 06.04.2009  №1),  в   которых он  сообщил,  что в арендуемом помещении площадью 20 кв.м., расположенном по адресу г.Киров, ул.Горького,57 осуществляло деятельность ООО «СПМК». Общество  по   указанному  адресу  деятельность не осуществляло.

Из анализа  выписки  по расчетному счету ООО «СПМК», открытому  в  филиале  АКСБ РФ (ОАО) - Городское отделение  №69 (Волго-Вятский банк)  усматривается, что   полученные доходы за период  с 01.01.2007  по 31.12.2007  в  виде  арендной  платы,  поступившей  от Общества,   составили  356 006 руб. (76,15 % от общей суммы доходов поступивших ООО «СПМК»).

Согласно сведений,  имеющимся в Едином  государственном  реестре юридических лиц Общество зарегистрировано 18.01.2007   по адресу   г. Печора, ул.Геологов,1.  В соответствии с внесенными  Обществом изменениями в учредительные документы  адрес  местонахождения   Общества  с  апреля 2007 -  г.Печора, ул.Пионерская, 19/1;   с  09.12.2008  - г.Печора, ул.Геологов,  7 «Б»). 

В проверяемом периоде по  условиям заключенных  договоров  Общество  оказывало услуги по  строительству скважин, следующим заказчикам:

- ООО «Ухтагеодобыча» по договору подряда от 14.02.2007 №1ВГ (услуги по строительству скважины №1 Восточно-Гердъельская на Восточно-Гердъельской площади);

- ООО НК «Севергеофизика» по договору подряда  от 16.02.2007 № 17 (услуги по строительству скважины №1 Мазъельская на Висовском лицензионном участке недр).

В 2007  в штате  Общества  числились  директор, заместитель директора, главный бухгалтер, финансовый менеджер, экономист, заместитель главного бухгалтера и секретарь-делопроизводитель. На балансе организации по состоянию на 01.02.2007 основные средства отсутствовали, в мае 2007   Обществом приобретено и  введено в эксплуатацию основное средство - компьютер.

При отсутствии в штате  Общества  работников  соответствующих  специальностей,  Общество  не имело возможности  самостоятельно, без привлечения третьих лиц выполнять свои  договорные обязательства. Для  выполнения работ,  предусмотренных  в договорах,  Общество  заключало договоры  подряда  с ООО БК «Силур».  Обязанность Общества по ремонту бурового оборудования, механизмов и спецтехники, закупке запасных частей в представленных договорах не предусмотрена.

Согласно  выписке по расчетному  счету  Общества  расходы  по  содержанию арендованного имущества у Общества отсутствуют; расчеты с организациями за приобретенные запасные части, ремонт оборудования, механизмов, спецтехники, а также расчеты по содержанию ремонтной базы в г.Кирове  Обществом не производились.

Инспекцией  при  проведении  проверки установлено, что работники Общества в командировку в город  Киров не направлялись, договоры подряда на выполнение работ в городе Кирове налогоплательщиком не заключались, буровое оборудование, механизмы, спецтехника на балансе Общества отсутствуют и не арендовались, расчеты с организациями за приобретенные запасные части, ремонт оборудования, механизмов, спецтехники по расчетному счету не производились, при заключении договоров Общество указывало  в качестве  юридического и почтового адреса - г.Печора, ул.Пионерская, 19/1.

Таким образом,  судом  первой  инстанции обоснованно  установлено, что документов, подтверждающих ведение Обществом деятельности в арендуемом помещении, не было представлено ни в ходе проведения  выездной налоговой проверки, ни при рассмотрении  дела в  Арбитражном суде Республики Коми.              

2. По ООО «Тополь ПП»  (расходы в размере 2 956 102 руб., налоговые  вычеты по  НДС в размере 532 098 руб.).

Как  следует из  материалов дела  и установлено судом первой  инстанции,  между Обществом  и  ООО «Тополь ПП» заключен договор от 01.02.2007,  предметом которого является оказание услуг по заключению договоров на строительство скважин, рекультивацию территорий и иному набору работ между ООО СК «БУР» и сторонними организациями, имеющими необходимые финансовые источники для выполнения выше указанных объемов работ (пункт 1.1. договора).

В соответствии с пунктом 2.1. договора от  01.02.2007 ООО «Тополь ПП» в срок до 28.02.2007 обязуется найти заказчиков объемов работ, определенных в  пункте 1.1. договора (далее - заказчики), а также выполнить работу по согласованию технических и финансовых условий соответствующих договоров между заказчиками и Обществом,  т.е. ООО «Тополь ПП» не только должно осуществлять поиск заказчиков для Общества, но и оказывать услуги по заключению, согласованию технических и финансовых условий соответствующих договоров.

В  адрес  Общества ООО «Тополь ПП»  выставило счет - фактуру от 28.02.2007  №40 за оказанные услуги по заключению договоров на сумму 11941557 руб.  (в т.ч.  НДС - 1 821 593 руб.).

Сторонами составлен акт   выполненных работ от 28.02.2007,  в котором указано, что ООО «Тополь ПП» оказало следующий объем услуг:

- объем работ по поиску заказчика с соответствующими финансовыми возможностями и оказаны посреднические услуги при заключении договора на оказание услуг по бурению скважины №1 Восточно-Гердельельская, а также на пролонгацию работ по бурению скважин с данным заказчиком;

- объем работ по поиску заказчика с соответствующими финансовыми возможностями и оказаны посреднические услуги при заключении договора на оказание услуг по бурению скважины №1 Мазъельская,  определены предварительные условия дальнейшего сотрудничества с данным заказчиком.

14.12.2007  между ООО «Тополь ПП» и Обществом  заключено дополнение №1 к договору на оказание услуг от 01.02.2007,  в соответствии с которым сумма оплаты по договору за оказанные услуги уменьшилась и составила 3488200 руб. (в т.ч.  НДС - 532 098,3 руб.).

В  связи  с  уменьшением  вознаграждения ООО «Тополь ПП» в адрес Общества  выставило счет-фактуру от 15.12.2007  №491.

Между сторонами составлен акт приема-передачи работ по оказанию услуг от 15.12.2007, в  котором  отражен следующий объем услуг:

- объем работ по поиску заказчика с соответствующими финансовыми возможностями и оказаны посреднические услуги при заключении договора на оказание услуг по бурению скважины №1 Восточно-Гердельельская;

- объем работ по поиску заказчика с соответствующими финансовыми возможностями и оказаны посреднические услуги при заключении договора на оказание услуг по бурению скважины №1 Мазъельская.

В феврале 2007 Обществом были заключены договоры подряда с ООО «Ухтагеодобыча» и ООО НК «Севергеофизика».

Из материалов дела усматривается, что договор от 01.02.2007, дополнение от 14.12.2007  №1,  счета-фактуры от 28.02.2007  №40 и от 15.12.2007  №491, акты выполненных работ от 28.02.2007  и от 15.12.2007  со стороны ООО «Тополь ПП» подписаны директором общества  Кречуном Ю.И.

От Общества договор от 01.02.2007, акт выполненных работ от 28.02.2007    подписаны заместителем директора Общества  Шипиловым А.И. Дополнение к договору от 14.12.2007  №1, счет-фактура от 15.12.2007  №491 подписаны генеральным директором Общества   Румянцевым В.П.

В  материалах дела  имеются   объяснений Шипилова А.И. от 06.07.2009, в  которых  он  сообщил, что в  проверяемом периоде он одновременно являлся заместителем директора Общества и главным инженером ООО «Севергеофизика».  Он знал, что ООО «Севергеофизика» нуждалось в услугах подрядчика для выполнения буровых работ и осуществлял оформление технической части договора, заключенного между Обществом  и ООО «Севегеофизика». ООО  НК «Севергеофизика» рекламы, объявлений в газеты  не  подавало,  информацию в Интернете  не размещало. Поиск  подрядчика осуществлялся в основном по личным связям, иногда делали запросы в организации.

В  материалах дела  имеется  также письмо от ООО НК «Севергеофизика» от 28.04.2009  №88,  в котором  его генеральный директор Шептунов А.В. пояснил, что  ООО «Тополь ПП»  ему  неизвестно,  директора  ООО «Тополь ПП»  Кречуна  Ю.Н.  он также  не  знает. Определяющим моментом при заключении договора подряда на бурение скважины именно с Обществом  явилось знакомство с деятельностью Румянцева В.П. и наличие в его распоряжении свободного бурового станка большой грузоподъемности. Условия договора подряда между ООО НК «Севергеофизика» и Обществом  обсуждались при личных и деловых встречах в г.Ухте Республики Коми. Подготовкой вышеуказанного договора подряда к подписанию  и контролем  за исполнением технической части, занимался Шипилов А.И. - главный инженер ООО НК «Севергеофизика».

По  информации, содержащейся Едином государственном реестре юридических лиц, ООО «Тополь ПП» зарегистрировано 06.12.2005   по адресу  г.Москва, ул.1-я Новокузьминская,  15/5.  Учредителем и руководителем ООО «Тополь ПП» является Кречун Ю.И., проживающий по адресу: Кировская обл., п. Трушинцы.

Исходя  из  выписки по  расчетному счету ООО «Тополь ПП» следует,  что по расчетному счету  за период с 01.01.2007  по 31.12.2007  денежные средства, поступившие  на расчетный счет ООО «Тополь ПП,» в этот же день или в течение двух дней  перечислялись на расчетные счета организаций и индивидуальных предпринимателей. Расчеты с бюджетом и внебюджетными