Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 26.07.2010 по делу n А31-701/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

№ 17395) (т.6, л.13-14).

В указанном требовании Агибалов А.А. предложил следующую повестку дня собрания:

1. Приведение Устава Общества в соответствие с требованиями Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», вступившими в действие с 01.07.2009.

2. Внесение изменений в Устав Общества.

3. Внесение изменений в Учредительный договор Общества.

4. Избрание единоличного исполнительного органа Общества.

5. Утверждение штатной структуры Общества.

6.Утверждение Положения о единоличном органе (генеральном директоре) Общества.

7. Утверждение годового финансового отчета Общества за 2008 год.

8. Утверждение годового бухгалтерского баланса Общества за 2008 год.

9. Распределение чистой прибыли между участниками Общества по итогам работы Общества в 2008 году.

10. Избрание ревизионной комиссии Общества.

11.О возмещении расходов на подготовку, созыв и проведение внеочередного общего собрания участников Общества.

Данное требование было получено ООО «Аграф-энергосервис» 13.10.2009, что подтверждается уведомлением о вручении (т.6, л.15).

В установленный Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» срок каких-либо ответных действий на требование Агибалова А.А., 1955 г.р., со стороны исполнительного органа ООО «Аграф-энергосервис» не последовало.

В связи с этим Агибалов А.А., 1955 г.р., посчитав, что он правомочен самостоятельно инициировать созыв внеочередного общего собрания участников Общества, направил 13.11.2009 в адрес других участников Общества Андреева Г.И., Юшина А.А., Исаченко А.В. уведомления о созыве внеочередного общего собрания участников на 14.12.2009, указав при этом вместо ООО «Аграф-энергосервис» наименование другой организации – ООО «Аграф-энергоресурс». Данный факт подтверждается представленными в материалы дела уведомлениями о созыве внеочередного общего собрания участников ООО «Аграф-энергоресурс», почтовыми квитанциями от 13.11.2009 № 21555, от 13.11.2009 № 21554, от 13.11.2009 № 21556, описями вложений в ценное письмо, уведомлениями о вручении (т.6, л.16-25).

28.11.2009 в ответ на это уведомление Юшин А.А., Исаченко А.В., Андреев Г.И. направили в адрес Агибалова А.А., 1955 г.р., письмо от 26.11.2009, указав в нем на то, что участниками ООО «Аграф-энергоресурс» они не являются, в связи с чем проведение внеочередного общего собрания данной организации к ним отношения не имеет (т.1, л.44-46).

Данное письмо было получено Агибаловым А.А., 1955 г.р., 02.12.2009, что им не оспаривается.

08.12.2009 Агибалов А.А., 1955 г.р., направил в адрес истцов исправленное уведомление о созыве внеочередного общего собрания участников Общества с правильным указанием в качестве наименования организации – ООО «Аграф-энергосервис» (т.6, л.141). При этом в уведомлении по-прежнему в качестве даты проведения собрания значилось 14.12.2009. Данное уведомление получено истцами после 14.12.2009, что участниками процесса не отрицается.

Согласно представленному протоколу от 14.12.2009 в этот день состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «Аграф-энергосервис», на котором присутствовал только Агибалов А.А., 1955 г.р., обладающий долей в уставном капитале – 54,4 % (т.6, л.26, 27). В связи с этим, по причине отсутствия кворума для принятия решений по вопросам повестки дня, собрание в соответствии с пунктом 9.8. Устава Общества было распущено. При этом было решено назначить повторное внеочередное общее собрание участников Общества.

15.12.2010 Агибалов А.А., 1955 г.р., минуя исполнительный орган, направил истцам как участникам Общества уведомления о созыве повторного внеочередного собрания на 12.01.2010 (т.6, л.28-37).

12.01.2010 было проведено повторное внеочередное общее собрание участников ООО «Аграф-энергосервис», в котором согласно протоколу приняли участие Агибалов А.А., 1955 г.р., обладающий долей в уставном капитале в размере 54,4 %, и Разумов А.Н., действующий на основании доверенности от 04.02.2008, выданной Юшиным А.А., которому принадлежит доля  в уставном капитале в размере 13,3 % (т.1 л. 38, т.6, л. 38).

Как следует из протокола данного собрания от 12.02.2010, председателем собрания был избран Агибалов А.А., 1955 г.р., секретарем собрания – Разумов А.Н.

По повестке дня были приняты следующие решения:

по первому вопросу: во исполнение требований Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участникам Общества разработать и представить для обсуждения и утверждения на следующее внеочередное общее собрание участников Общества новую редакцию Устава Общества;

по третьему вопросу: не вносить изменения в Учредительный договор Общества в связи с исключением учредительного договора из числа уставных документов согласно Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью;

по четвертому вопросу: избрать единоличным исполнительным органом Общества – генеральным директором – Агибалова А.А., 1976 г.р., с 12.01.2010  сроком на три года. Поручить председателю собрания Агибалову А.А., 1955 г.р., от имени ООО «Аграф-энергосервис» подписать с Агибаловым А.А., 1976 г.р., трудовой договор сроком на три года. Поручить Агибалову А.А., 1976 г.р., произвести оформление изменений в соответствии с действующим законодательством РФ;

по шестому вопросу: утвердить Положение о единоличном исполнительном органе (генеральном директоре) Общества, которое было предложено Агибаловым А.А., 1955 г.р., вместе с уведомлением от 15.12.2009;

по седьмому вопросу: не утверждать годовой финансовый отчет Общества за 2008 год;

по восьмому вопросу: не утверждать годовой бухгалтерский отчет Общества за 2008 год;

по девятому вопросу: не распределять чистую прибыль между участниками Общества по итогам работы Общества в 2008 году в связи с неутверждением годового бухгалтерского баланса Общества за 2008 год и неутверждением финансового отчета Общества за 2008 год;

по десятому вопросу: избрать членами ревизионной комиссии Общества Разумова Александра Николаевича, Лапину Светлану Витальевну и Агибалову Ксению Николаевну. Председателем ревизионной комиссии назначить Разумова Александра Николаевича;

по одиннадцатому вопросу: возместить расходы на подготовку, созыв и проведение повторного внеочередного общего собрания участников Общества за счет средств Общества при условии надлежащего подтверждения расходов платежными документами.

Второй и пятый вопросы повестки дня были сняты участниками собрания с обсуждения.

08.02.2010 регистрирующий орган на основании заявления Агибалова А.А., 1976 г.р., внес в ЕГРЮЛ изменения в сведения о лице, имеющим право действовать без доверенности от имени ООО «Аграф-энергосервис», в соответствии с которыми генеральным директором Общества в ЕГРЮЛ был указан Агибалов А.А., 1976 г.р. В качестве подтверждения избрания Агибалова А.А., 1976 г.р., генеральным директором Общества в регистрирующий орган был представлен протокол повторного внеочередного общего собрания участников ООО «Аграф-энергосервис» от 12.01.2010.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав явившихся представителей сторон и третьих лиц, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Заявление участника общества о признании решения общего собрания участников общества и (или) решений иных органов управления обществом недействительными может быть подано в суд в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным.

Таким образом, основанием для признания решения недействительным является установление в судебном порядке нарушений требований закона и иных правовых актов, в том числе нарушение требований к порядку созыва и проведения собрания, повлекшее нарушение прав участника общества.

Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленным Федеральным Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и уставом общества, а также имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (статья 8, пункт 1 статьи 32 Закона).

Согласно статье 33 Закона компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Глава 9 Устава Общества регулирует вопросы управления обществом и компетенцию общего собрания участников общества.

Порядок подготовки созыва и проведения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью установлен в статьях 35-37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Согласно статье 35 названного Закона внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Таким образом, в силу указанной нормы лицом, полномочным созывать общее собрание участников общества является его исполнительный орган (в рассматриваемом случае - генеральный директор). Лица, инициирующие проведение собрания, наделяются таким полномочием непосредственно только в том случае, если их требование о проведении собрания, заявленное ими в установленном законом порядке, исполнительным органом общества не удовлетворено. При этом закон не предусматривает обстоятельств, изменяющих указанный порядок созыва общего собрания участников общества.

Согласно пункту 9.14 Устава ООО «Аграф-энергосервис» внеочередное собрание созывается по инициативе лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа Общества, по требованию ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также участников, обладающих в совокупности не менее чем 33,33 % от общего числа голосов участников Общества.

В случае если в течение 5 дней с даты предъявления требования не принято решение о созыве внеочередного собрания участников, данное собрание может быть созвано лицами, требующими его созыва (пункт 9.17 Устава Общества).

Из материалов дела следует, что Агибалов А.А., 1955 г.р., надлежащим образом первично предъявил исполнительному органу ООО «Аграф-энергосервис» требование о проведении внеочередного общего собрания участников Общества.

В отсутствие со стороны исполнительного органа ответных мер в виде принятия решения о назначении такого собрания либо мотивированного отказа в его назначении он вправе был в соответствии с Законом и Уставом Общества инициировать проведение внеочередного общего собрания.

В силу пункта 1 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за 15 дней до его проведения.

Уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в настоящей статье.

Иных сроков Уставом Общества не установлено.

Из материалов дела следует, что первоначальное уведомление о проведении 14.12.2009 внеочередного общего собрания участников Общества было направлено Агибаловым А.А., 1955 г.р., в адрес истцов 13.11.2009 с неправильным указанием организации – ООО «Аграф-энергоресурс» вместо необходимого ООО «Аграф-энергосервис», что лицами, участвующими в деле, не оспаривается.

Надлежащее уведомление о созыве внеочередного общего собрания участников ООО «Аграф-энергосервис» на 14.12.2009 (с правильным указанием названия Общества) было направлено истцам только 08.12.2009, которое последние получили после 14.12.2009, что никем из участников процесса не оспаривается.

Проверяя фактические обстоятельства по созыву внеочередного общего собрания на 14.12.2009, апелляционный суд пришел к выводу о нарушении при его созыве требований действующего законодательства, устанавливающих срок проведения внеочередного общего собрания (собрание должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования о его проведении (пункты 3, 4 статьи 35 Закона)) и срок направления уведомления участникам Общества (уведомление должно быть направлено не позднее 30 дней до проведения собрания (пункт 1 статьи 36 Закона)).

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что пунктом 3 статьи 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлен максимальный срок, в течение которого (начиная со дня получения исполнительным органом соответствующего требования) должно быть проведено собрание. В указанный срок включается 5-дневный срок для принятия решения о проведении собрания, установленный пунктом 2 статьи 35 Закона, а также сроки, предусмотренные статьей 36 Закона.

В связи с этим, учитывая, что требование Агибалова А.А., 1955 г.р., было получено ООО «Аграф-энергосервис» 13.10.2009, собрание должно быть созвано не позднее 45 дней, т.е.  не позднее 27.11.2009, а уведомление