Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.07.2010 по делу n А82-2962/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

А82-2962/2009

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

05 июля 2010 года

Дело № А82-2962/2009-72-Б/39

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сандалова В.Г.,

судей: Дьяконовой Т.М., Бармина Д.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Видякиной М.С.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Республиканский»

на определение Арбитражного суда Ярославской области от 31.03.2010 по делу № А82-2962/2009, принятое судом в составе судьи Бессоновой И.Ю.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Республиканский» о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Ярпроектстрой» требования в размере 108 651 800 руб.

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Ярпроектстрой»,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Республиканский» (далее –ООО «Республиканский», кредитор, заявитель жалобы) в соответствии со статьей 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее –Закон о банкротстве) обратилось в арбитражный суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Ярпроектстрой» (далее –ООО «Ярпроектстрой», должник) требования в размере 399 441 482 руб. 80 коп., возникшего из договоров от 27.01.2003 № 11/и, от 15.06.2003 № 15/и, от 17.02.2004 № 1 ДЦ.

Определением  Арбитражного суда Ярославской области от 16.10.2009 требование ООО «Республиканский», возникшее из договора от 15.06.2003       № 15/И в размере 108 651 800 руб., выделено в отдельное производство.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 31.03.2010 ООО «Республиканский» отказано во включении в реестр требований кредиторов ООО «Ярпроектстрой» с суммой требования 108 651 800 руб. по договору от 15.06.2003 № 15/И.

Не согласившись с принятым определением суда, кредитор обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Ярославской области от 31.03.2010 отменить, включить ООО «Республиканский» в реестр требований кредиторов ООО «Ярпроектстрой» с суммой требований 108 651 800 руб.

По мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции неправильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы материального и процессуального права.

Заявитель считает, что суд неправильно сделал вывод о том, что интерес заявителя (заказчика) состоял в получении прибыли в размере 1 % от привлеченных денежных средств.

Из пункта 3.1. договора от 15.06.2003 № 15/и, указывает заявитель, следует что ООО «Республиканский» как инвестор по договору вправе получить в собственность площади жилых и прочих помещений в объекте недвижимости.

Таким образом, полагает заявитель, ООО «Республиканский» являлся полноправным субъектом инвестиционной деятельности, интерес которого при реализации инвестиционного проекта заключался не только в получении комиссионного вознаграждения, но и в получении в собственность объекта недвижимого имущества и, как следствие, получение прибыли от последующей реализации объекта недвижимого имущества. Комиссионное вознаграждение в размере 1 % являлось дополнительным доходом заявителя, цель которого была в получении денежных средств, необходимых для текущей деятельности общества и возмещение текущих расходов. Основной объем прибыли общества намеревалось получить после реализации объекта.

Доказательства, подтверждающие, что денежные средства,перечисленные в адрес ООО «Ярпроектстрой» принадлежат именно соинвесторам, в материалах дела отсутствуют. Ссылок на то, что денежные средства перечислены за соинвестора с удержанием 1 % комиссии, в представленных в материалы дела платежных поручениях на сумму 108 651 800 руб., не содержится.

Как указывает заявитель, ООО «Республиканский» будучи инвестором, осуществлял финансирование проекта как из собственных средств, так и путем привлечения средств третьих лиц. При этом финансирование проекта осуществлялось не только путем перечисления денежных средств заказчику строительства (ООО «Ярпроектстрой»), но и путем перечисления денежных средств подрядчикам (субподрядчикам), которые осуществляли непосредственное проведение работ на объекте. Перечисление денежных средств подрядчикам и субподрядчикам учитывалось сторонами в счет инвестирования по объекту. При этом в материалах дела имеются документы, подтверждающие оплату по договору № 15/и путем выполнения строительных работ, с последующим зачетом встречных требований, на общую сумму            96 900 000 руб.

Кроме того, пунктом 5.1. договора от 15.06.2003 № 15/и предусмотрено право инвестора привлекать и аккумулировать денежные средства третьих лиц, кредитные ресурсы банков и иные заемные средства. Данное право предоставлено также Законом «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в виде капитальных вложений» от 25.02.2009.

Таким образом, инвестиционным договором был определен статус привлеченных денежных средств, а именно – заемные денежные средства. В соответствии с пунктом 1 статьи 807 ГК РФ заимодавец передает заемщику денежные средства в собственность. Именно поэтому, утверждает заявитель,  все денежные средства, инвестируемые в строительство объектов принадлежали ООО «Ярпроектстрой», а не соинвесторам.

Представленные Арбитражному суду документы, по оплате инвестиций заявителя должнику на сумму 96 900 000 руб., заявитель представил в качестве подтверждения произведенных им расходов по строительству объекта, а не для подтверждения задолженности, для включения в реестр.

В соответствии с пунктом 1.3. договора от 15.06.2003 № 15/и ориентировочная площадь объекта составляла 2500 кв.м. Согласно техническому паспорту, составленному по состоянию на 04.12.2007, площадь объекта составила 3275,7 кв.м. Таким образом, площадь объекта увеличилась на 775,7 кв.м.

Также, в связи со значительными сроками строительства объекта, увеличением стоимости строительных материалов, привлечения дополнительных мощностей на объект, увеличились и затраты на его возведение.

Всего в объект недвижимости было вложено 205 551 800 руб.

Исходя из степени готовности объекта, ООО «Республиканский» уменьшило задолженность ООО «Ярпроектстрой» на сумму 96 900 000 руб. На оставшиеся 108 651 800 руб. стороны заключили соглашение о расторжении договора, в соответствии с которым ООО «Ярпроектстрой» обязался вернуть данные денежные средства.

С учетом изложенного, считает заявитель, вывод суда о том, что акты о приемке выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (КС-3) должны относиться к документам, подтверждающим заявленную задолженность, неверен.

Данная задолженность ООО «Ярпроектстрой» перед ООО «Республиканский», возникшая в результате производства работ на объекте, была зачтена в счет изъятого и переданного имущества.

Основанием для включения данных требований в реестр требований кредиторов, указывает заявитель, является соглашение от 16.03.2009 в соответствии с которым договор от 15.06.2003 №15/и был расторгнут, а должник обязался в течении двух недель с момента подписания настоящего соглашения вернуть перечисленные денежные средства в размере 108 651 800 руб. Указанное соглашение ни кем не оспаривалось и не было признано судом недействительным, в связи с чем основания для истребования денежных средств, не прекратились.

При таких обстоятельствах, считает кредитор, выводы суда об отсутствии права на возврат денежных средств не подтверждены материалами дела и не соответствуют действующему законодательству.

В судебном заседании кредитор доводы и возражения, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал в полном объеме.

Уполномоченный орган, арбитражный управляющий, должник явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, отзывов на апелляционную жалобу не представили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –АПК РФ) дело рассматривается в отсутствие представителей указанных лиц по имеющимся материалам.

Законность определения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 15.06.2003 между ООО «Республиканский» (инвестор) и ООО «Ярпроектстрой» (заказчик) подписан договор № 15/И (Т.1., л.д.-19-22), предметом которого являлась инвестиционная деятельность в форме капитальных вложений, направленных на реализацию инвестиционного проекта по перепрофилированию для современного использования под индивидуальный жилой дом нежилого здания, расположенного по адресу: город Ярославль, Которосльная набережная, дом 24, лит. Б, Б1. Ориентировочная площадь объекта по окончании реализации инвестиционного проекта – 2500 кв.м (пункт 2.1. договора).

Стороны согласовали, что договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного выполнения принятых обязательств (пункты 9.1., 9.2. договора).

Пунктом 2.2. договора предусмотрено, что нежилое здание, расположенное по адресу: г.Ярославль,  Которосльная набережная, дом 24, лит. Б, Б1, принадлежит Заказчику на праве собственности на основании договора купли-продажи недвижимого имущества от 29.08.2002 (свидетельство о регистрации права 04.09.2002, запись в ЕГРП № 76-76/23-19/2002-181).

В пункте 2.3. договора инвестор обязался за счет собственных и/или привлеченных инвестиций финансировать реализацию данного инвестиционного проекта по указанному адресу.

Имущественные права сторон предусмотрены разделом 3 договора.

Согласно пункту 3.1. договора инвестор обязуется передать заказчику денежные средства в указанном в пункте 8.1. настоящего договора объеме, а заказчик обязуется использовать переданные средства в соответствии с настоящим договором и по окончании действия договора передать инвестору либо указанным третьим лицам (соинвесторам) в соответствии с заключенными между ними договорами жилье в объекте.

На основании пунктов 8.2., 8.3. договора оплата по договору осуществляется путем перечисления денежных средств в рублях на расчетный счет заказчика в соответствии с графиком финансирования. Днем оплаты считается день перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика. Инвестор имеет право привлекать денежные средства соинвесторов с зачислением указанных денежных средств на свой расчетный счет. В этом случае инвестор перечисляет привлеченные инвестиции на расчетный счет заказчика с удержанием 1 % от объема привлеченных инвестиций в качестве вознаграждения.

Дополнительным соглашением от 15.03.2004 к договору от 15.06.2003       № 15/и стороны изменили срок  сдачи объекта в эксплуатацию, а также сумму предварительного объема инвестиций, установив ее в размере 110 000 000 руб. (Т.2, л.д.-81).

22.06.2003 во исполнение договора от 15.06.2003 № 15/и ООО «Республиканский» заключило договоры № 1-ИК и № 2-ИК на строительство индивидуальных жилых домов-коттеджей (строительный номер 2), расположенных в квартале, ограниченном ул.Октябрьская, площадью Богоявления, Которосльной набережной и Южным переулком г.Ярославля с Арзимановым А.Г.и Денисовой И.Д.

Согласно решению Кировского районного суда города Ярославля от 10.01.2008 по делу № 2-8483/07 (Т.2, л.д.-57-60) соинвесторами (Арзимановым А.Г. и Денисовой И.Д.) перечислены по указанным договорам денежные средства в размере 110 575 494 руб. (Арзиманов А.Г. - 54 020 118 руб., Денисова И.Д. -   56 555 376 руб.).

Указанным решением прекращено право собственности ООО «Ярпроектстрой» на помещения подвала №№ 1-3 площадью 21,3 кв.м в литере Б1 дома № 24 по улице Которосльная набережная города Ярославля и на помещения первого этажа №№ 1-12 общей площадью 429,2 кв.м в литерах Б, Б1 № 24 по улице Которосльная набережная города Ярославля. Суд признал за Арзимановым А.Г. право собственности на объект незавершенного строительства индивидуального жилого дома (коттеджа), расположенный в г.Ярославле в квартале, ограниченном улицей Большая Октябрьская, Площадью Богоявления, Которосльной набережной и Южным переулком, строительный номер 24Б-1 по Которосльной набережной; за Денисовой И.Д. признано право собственности на объект незавершенного строительства индивидуального жилого дома (коттеджа), расположенный в г.Ярославле в квартале, ограниченном улицей Большая Октябрьская, Площадью Богоявления, Которосльной набережной и Южным переулком, строительный номер 24Б по Которосльной набережной.

Согласно письму от 11.01.2010 исх.№ 06-13/43 Управления Росреестра по Ярославской области (Т.3, л.д.-219-220) права ООО «Ярпроектстрой» 14.07.2008 были прекращены на основании решения Кировского районного суда от 10.01.2008 в связи с регистрацией прав Арзиманова Анатолия Григорьевича на объект незавершенного строительством индивидуального жилого дома (коттеджа), назначение: объект незавершенного строительства, общая площадь застройки 1660,5 кв.м, степень готовности 96 %, инв.№ 8465, лит.В, и в связи с регистрацией права собственности Денисовой Ирины Дмитриевны на объект незавершенного строительством индивидуального жилого дома (коттеджа), назначение: объект незавершенного строительства, общая площадь застройки 1615,2 кв.м, степень готовности 94 %, инв.№ 8465, лит.Д, расположенные по адресу г.Ярославль, Которосльная наб., у дома 24.

16.03.2009 между ООО «Республиканский» и ООО «Ярпроектстрой» подписано соглашение о расторжении договора № 15/и от 15.06.2003 (Т.1, л.д.-24), в соответствии с которым данный договор прекращал действовать с 17.03.2009 (пункт 6 соглашения).

В соответствии с условиями соглашения причиной расторжения договора является существенное нарушение заказчиком условий договора, в результате чего генеральный инвестор понес ущерб, лишившись того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора (пункт 2 соглашения).

В пункте 3 соглашения стороны установили обязанность заказчика вернуть генеральному инвестору денежные средства, перечисленные последним во исполнение договора в сумме 108 651 800 руб. Указанные денежные средства заказчик обязуется перечислить генеральному инвестору на расчетный счет в течение двух недель с момента подписания настоящего соглашения.

Поскольку денежные средства ООО «Республиканский»