Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 28.06.2010 по делу n А82-11940/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

А82-11940/2009

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

29 июня 2010 года

Дело № А82-11940/2009-45

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кобелевой О.П.,

судейДьяконовой Т.М., Сандалова В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания   секретарем Красноперовой С.В.,

при участии в судебном заседании 23.06.10:

представителей истца Севастьянова А.Ю., действующего на основании доверенности от 21.06.2010; Степановой С.М., действующей на основании доверенности от 21.06.2010,

представителя ответчика - индивидуального предпринимателя Буровой Елены Григорьевны Пиголкиной Е.М., действующей на основании доверенности от 01.06.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Катэн"

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 23.03.2010 по делу № А82-11940/2009-45, принятое судом в составе судьи Гусевой Н.А.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Катэн"

к индивидуальному предпринимателю Буровой Елене Григорьевне, обществу с ограниченной ответственностью фирма "Инкомпроект" 

о признании предварительного договора незаключенным, взыскании неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Катэн" (далее – ООО  "Катэн", истец, заявитель) обратилось с иском в Арбитражный суд Ярославской области к индивидуальному предпринимателю Буровой Елене Григорьевне (далее – ИП Бурова Е.Г., ответчик 1)  о признании предварительного договора от 28.09.2007 № 33/ор незаключенным и взыскании 9 604 126 рублей, в том числе 8 198 400 рублей неосновательного обогащения и 1 405 726 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.01.2008 по 12.08.2009.

Исковые требования основаны на статьях 395, 429, 432, 607, 1102, 1103 и мотивированы отсутствием в договоре данных, позволяющих определенно установить предмет договора.

В порядке статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по ходатайству ИП Буровой Е.Г. и с согласия ООО  "Катэн" определением суда от 22.12.2009 к участию в деле в качестве второго ответчика привлечено общество с ограниченной ответственностью фирма "Инкомпроект" (далее –ООО фирма "Инкомпроект", ответчик 2).

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 23.03.2010 в удовлетворении требований отказано.

При этом суд исходил из отсутствия оснований для признания предварительного договора незаключенным в связи с тем, что представленные в материалы дела документы позволяют конкретно определить помещения и их местонахождение в здании торгового центра,  а уплаченные истцом денежные средства расценил в качестве задатка, не подлежащего возврату в силу уклонения истца от заключения основного договора субаренды.

Истец, не согласившись с принятым по делу судебным актом, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, признать предварительный договор от 28.09.2007 № 33/ор незаключенным, взыскать с ответчика 1 8 198 400 рублей неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.01.2008 по 12.08.2009, а также судебные расходы по уплате государственной пошлины по делу и по апелляционной жалобе.

По мнению заявителя, представленными в материалы дела документами в полной мере  подтверждается отсутствие предмета аренды на дату заключения предварительного договора, отсутствие паспорта объекта недвижимости, а также отсутствие соответствующих предмету договора фактически построенных нежилых помещений на втором этаже здания после сдачи его в эксплуатацию. Судом не было принято во внимание, что оспариваемый договор содержит сведения только о площади передаваемых в аренду торговых помещений без указания их количества или иных данных, позволяющих их идентифицировать; фактически построенные нежилые помещения на втором этаже не соответствуют помещению, обозначенному на архитектурном чертеже (приложение № 1 к предварительному договору); на момент заключения предварительного договора имущества не существовало в натуре и право собственности ответчика 2 на переданное ответчику 1 в аренду имущество в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним зарегистрировано не было; подписанный ответчиком договор от 28.09.07 является в силу статьи 168 Гражданского кодекса ничтожной сделкой; на момент совершения сделки ООО фирма «Инкомпроект» не могло выступать в качестве арендодателя. Кроме того, заявитель указывает на ошибочность вывода суда относительно возможности применения к отношениям сторон положений статьи 381 Гражданского кодекса Российской Федерации.

ИП Бурова Е.Г. в отзыве на апелляционную жалобу доводы заявителя отклонила, просила в удовлетворении жалобы отказать, ссылаясь на то, что помещения, которые должны были стать предметом субаренды, были максимально четко идентифицированы в тексте предварительного договора, в приложении к договору обозначено место расположения площадей, предоставляемых в субаренду, переписка сторон также свидетельствует о наличии заключенности договора, арендатором не было допущено просрочки даты открытия торгового центра, с требованием о возврате суммы истец ранее не обращался к ответчику. В дополнении к отзыву ответчик сообщил, что Гражданский кодекс не исключает возможности обеспечения исполнения обязательств по предварительному договору и применения при наличии оснований последствий, предусмотренных законом или договором, по настоящему делу договор является смешанным, помимо условия о заключении договора аренды в будущем, содержит условия о внесении денежной суммы в качестве обеспечения исполнения обязательства, стороны обоюдно определили правовую судьбу обеспечительного платежа, который имеет разное значение в зависимости от того, будет ли заключен основной договор субаренды или предварительный договор будет прекращен по вине одной из сторон.

ООО фирма "Инкомпроект" отзыв на апелляционную жалобу не представило.

23.06.2010 в заседании апелляционного суда с целью возможного урегулирования спора объявлялся перерыв до 29.06.2010 до 16 часов 30 минут, о чем сторонам отправлены телеграммы, а также размещено объявление на официальном сайте Второго арбитражного апелляционного суда.

Стороны  явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

Заявитель жалобы сообщил,  что в результате переговоров стороны не смогли прийти к мировому соглашению, настаивает на своей позиции по делу.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей сторон.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 28.09.2007 между ООО фирма "Инкомпроект" (собственник), ИП Буровой Е.Г. (арендатор) и ООО "Катэн" (субарендатор) заключен предварительный договор № 33/ор о заключении договора субаренды (в редакции протокола разногласий от 28.09.2007), по условиям которого стороны пришли к соглашению о заключении в будущем договоров субаренды в отношении торговых помещений общей площадью 2 562 кв.м., указанных в Приложении № 1 к предварительному договору, расположенных на втором этаже в строящемся торговом центре по строительному адресу: Ярославская область, город Рыбинск, улица Максима Горького, дом 10, в целях последующего размещения супермаркета розничной торговли аудио-, видео- и бытовой техники.

Пунктом 1.2 предварительного договора установлено, что договоры субаренды заключаются сторонами на условиях, предусмотренных согласованными сторонами проектами договоров субаренды, содержащимися в приложениях № 2 и № 3 к предварительному договору (соответственно «Проект краткосрочного договора субаренды» и «Проект долгосрочного договора субаренды»).

Договор субаренды, соответствующий Проекту краткосрочного договора субаренды заключается на срок до одного года и прекращается досрочно с момента государственной регистрации договора субаренды, соответствующего Проекту долгосрочного договора субаренды, заключаемого сроком на 7 лет и вступающего в силу с момента его государственной регистрации (пункт 1.4 предварительного договора).

Согласно пункту 1.5 предварительного договора дата начала торговой деятельности в Торговом центре арендатора (дата официального открытия Торгового центра для посетителей) определена –.04.2009.

На основании пунктов 1.6, 1.7 предварительного договора в качестве обеспечения исполнения обязательства субарендатора по заключению с арендатором долгосрочного договора субаренды помещений субарендатор перечисляет арендатору задаток в размере 8 198 400 рублей в следующем порядке: 4 000 000 рублей –не позднее 10.10.2007, 4 198 400 рублей –не позднее 20.01.2008. При надлежащем исполнении сторонами своих обязательств уплаченный задаток зачитывается в счет арендной платы за первый и второй месяцы аренды помещений (4 000 000 рублей), а также в счет арендной платы за предпоследний и последний месяцы аренды помещений (4 198 400 рублей).

Сторонами согласовано, что общая площадь помещений подлежит уточнению сторонами на основании полученной арендатором экспликации и поэтажного плана, выданных БТИ города Рыбинска. Собственник путем подписания предварительного договора дает свое согласие на заключение между арендатором и субарендатором в отношении помещений любого договора субаренды на условиях по их усмотрению. Указанное согласие является безусловным и безотзывным в течение всего срока субаренды (пункты 1.8, 1.10 предварительного договора).

Порядок заключения договоров субаренды предусмотрен разделом 2 предварительного договора, согласно которому краткосрочный договор субаренды подписывается сторонами в срок не позднее 5 рабочих дней с даты получения от арендатора копии договора аренды, заключенного между собственником помещений и арендатором, а долгосрочный договор субаренды подписывается сторонами в срок не позднее 10 рабочих дней с даты получения от арендатора комплекта документов, необходимых для его государственной регистрации, но не позднее 30 дней с даты регистрации договора аренды, заключенного между собственником помещений и арендатором (пункты 2.1, 2.2 предварительного договора).

По пункту 3.2.3 не позднее, чем за 60 календарных дней до даты начала торговой деятельности субарендатора помещения должны быть переданы субарендатору по акту доступа (приложения № 5) под монтаж торгового оборудования  состоянии, определенном в приложении № 4.

В случае уклонения арендатора от добровольного заключения краткосрочного и долгосрочного договора субаренды, арендатор возвращает субарендатору уплаченный им задаток в двойном размере в течение 10 календарных дней с момента отказа от заключения договора субаренды. Отказом арендатора от заключения долгосрочного договора субаренды признается неполучение субарендатором предложения о заключении договор субаренды в порядке пункта 2.2 предварительного договора, либо утрата арендатором права на заключение долгосрочного договора субаренды, либо не предоставление арендатором субарендатору документов, необходимых для государственной регистрации долгосрочного договора субаренды, либо просрочка даты открытия Торгового центра на срок более 180 календарных дней, то есть позднее 01.10.2009 (пункт 4.1 предварительного договора).

В случае уклонения субарендатора от добровольного заключения краткосрочного  и долгосрочного договора субаренды, уплаченный задаток субарендатору не возвращается и остается у арендатора в виде штрафа. Отказом субарендатора от заключения долгосрочного договора субаренды признается отказ субарендатора от подписания долгосрочного договора субаренды после получения предложения от арендатора в течение 20 календарных дней с момента получения предложения субарендатором (пункт 4.2 предварительного договора).

Пунктом 6.7 сторонами согласовано, что предварительный договор вступает в силу с даты его подписания обеими сторонами и действует до момента полного исполнения сторонами своих обязательств по предварительному договору или до 01.10.2016 в зависимости от того, что наступит ранее.

В приложениях к предварительному договору сторонами согласованы: поэтажный план помещений (приложение № 1), условия краткосрочного договора субаренды помещений (приложение № 2), условия договора субаренды помещений (приложение № 3), состояние помещений, передаваемых по акту доступа (приложение № 4) и условия акта доступа (приложение № 5), ассортиментный перечень товаров, реализуемых субарендатором (приложение № 6).

Во исполнение условий предварительного договора платежными поручениями от 12.10.2007 № 142 и от 18.01.2008 № 6 ООО "Катэн" перечислило ИП Буровой Е.Г.  8 198 400 рублей в качестве оплаты задатка.

Из представленной в материалы дела переписки сторон следует, что ООО фирма "Инкомпроект" неоднократно обращалось к ООО "Катэн" по вопросу согласования проектного решения по размещению арендуемых помещений и передачи помещения по акту доступа, что подтверждается письмами от 04.06.2009 № 152, от 22.06.2009 № 164, от 07.08.2009 № 212 и № 213, от 17.08.2009 № 220.

ООО "Катэн" неоднократно обращалось к ИП Буровой Е.Г. с требованиями сообщить дату открытия торгового центра и оплаты неустойки за задержку его открытия, что подтверждается письмами от 07.08.2009 № 511 МАВ/ор, от 10.08.2009 № 512 МАВ/ор, от 24.08.2009 № 513 МАВ/ор и № 514 МАВ/ор.

ИП Бурова Е.Г. в ответ на обращения ООО "Катэн" сообщило о готовности оплаты неустойки в течение 10 дней с момента начала торговой деятельности; действия ООО "Катэн" по уклонению от принятия помещения по акту доступа были расценены в качестве уклонения от заключения краткосрочного договора субаренды с правом оставления суммы задатка у себя в виде штрафа, что подтверждается письмами от 17.08.2009 № 143/22, от 27.08.2009 № 147/22.

Здание Торгового центра введено в эксплуатацию 30.09.2009, согласно разрешению № RU 76303000-56/2009.

Государственная регистрация права собственности ООО фирма "Инкомпроект" на здание торгового центра общей площадью 14 588,1 кв.м., расположенного по адресу: Ярославская область, город Рыбинск, улица Максима Горького, дом 10 произведена в установленном порядке Управлением Федеральной