Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 27.06.2010 по делу n А82-3004/2009. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru

Постановление

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров                                                                                              Дело № А82-3004/2009

28 июня 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена                             28 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен                                        28 июня 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Великоредчанина О.Б.,

судей Губиной Л.В., Тетервака А.В.

при ведении протокола судебного заседания Великоредчаниным О.Б.,

при участии в судебном заседании представителей:

истца – Гималутдинова М.В., действующего на основании доверенности от 12.01.2010 № 4,

ответчика – Колобковой И.М., действующей на основании протокола заседания Правления товарищества собственников жилья «Сокол-39» от 31.03.2010 № 2,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца – общества с ограниченной ответственностью «АДС»

на решение СУД Арбитражного суда Ярославской области от 05 апреля 2010 года по делу № А82-3004/2009, принятое судом в составе судьи Горбуновой И.В.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «АДС»

к товариществу собственников жилья «Сокол-39»

(третье лицо – общество с ограниченной ответственностью «Энерготрейд»)

о взыскании 315 396 руб. 95 коп.,

у с т а н о в и л :

             общество с ограниченной ответственностью «АДС» (далее – ООО «АДС», Истец) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском к товариществу собственников жилья «Сокол-39» (далее – ТСЖ, Ответчик).

            Предметом иска (с учетом его уточнения и частичного отказа Истца от заявленных требований) явилось требование ООО «АДС» о взыскании с Ответчика 241 583 руб. 45 коп. задолженности по оплате тепловой энергии и теплоносителя (далее – Энергия), поставленных Истцом Ответчику в период с ноября 2008 года по январь 2009 года (далее – Спорный период) в соответствии с заключенным сторонами договором на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде от 01.11.2006 № 02/194 (далее – Договор).

Исковое требование ООО «АДС» основано на статьях 8, 11, 12, 307, 309, 310, 314, 401, 486, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), положениях Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 (далее – Правила № 307), и мотивировано ненадлежащим исполнением Ответчиком предусмотренных Договором обязательств по оплате потребленной Энергии. При этом расчет задолженности Ответчика по оплате поставленной последнему в течение Спорного периода Энергии произведен Истцом (с учетом его уточнения) в соответствии с пунктом 19 Правил № 307.

ТСЖ в своих отзывах на исковое заявление ООО «АДС» иск последнего не признало, считая, что объем потребленной в течение Спорного периода Энергии должен определяться на основании показаний приборов учета Энергии.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 25.09.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Энерготрейд» (далее – ООО «Энерготрейд», Третье лицо).

Третье лицо в своем отзыве на исковое заявление ООО «АДС» поддержало позицию Ответчика.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 05 апреля 2010 года принят частичный отказ ООО «АДС» от иска и производство по делу в этой части прекращено, а в удовлетворении остальной части иска ООО «АДС» отказано. При этом с ООО «АДС» в доход федерального бюджета взыскано 2 011 руб. 69 коп. государственной пошлины.  

Не согласившись с названным решением Арбитражного суда Ярославской области, ООО «АДС» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить упомянутое решение арбитражного суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска ООО «АДС».

В обоснование апелляционной жалобы ее заявитель указывает, в частности, что Ответчик является управляющей организацией и исполнителем коммунальных услуг в отношении многоквартирного дома № 39 по проспекту Фрунзе в г. Ярославле (далее – Дом), в связи с чем стороны заключили Договор. Тепловой пункт (узел учета) Дома оборудован двумя приборами учета Энергии, однако в период с 18.10.2008 по 02.08.2009 эти приборы были неисправны, в связи с чем расчет объема потребленной Ответчиком в течение этого периода времени Энергии должен производиться в соответствии с Правилами № 307.

Ответчик в своем отзыве на апелляционную жалобу Истца просит отказать в удовлетворении этой жалобы, указывая, в частности, что факт неисправности приборов учета Энергии в течение Спорного периода не доказан, в связи с чем отсутствуют основания для определения объема потребленной в течение Спорного периода Энергии в соответствии с Правилами № 307. Поэтому ТСЖ не имеет задолженности по оплате этой Энергии.

Третье лицо свой отзыв на апелляционную жалобу Истца не представило.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ярославской области от 05 апреля 2010 года проверены Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266 и 268 АПК РФ.

При этом арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность названного решения только в обжалуемой части.

Третье лицо явку своего представителя в судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не обеспечило, о времени и месте этого судебного заседания извещено надлежащим образом.

В соответствии с частью 1 статьи 123, частью 5 статьи 156, а также частью 1 статьи 268 АПК РФ апелляционная жалоба Истца рассмотрена в отсутствие представителя ООО «Энерготрейд».

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель Истца просил удовлетворить апелляционную жалобу Истца по основаниям, изложенным в этой жалобе и дополнительных письменных пояснениях Истца, а представитель Ответчика просила отказать в удовлетворении данной  жалобы по основаниям, указанным в отзыве Ответчика на эту жалобу и дополнительных письменных пояснениях Ответчика.

Фактические обстоятельстваМатериалами дела подтверждены следующие фактические обстоятельства.

01.11.2006 ООО «АДС» (энергоснабжающая организация) и ТСЖ (абонент) заключили Договор, в соответствии с пунктом 1.1 которого энергоснабжающая организация отпускает Энергию на отопление, вентиляцию и горячее водоснабжение (ГВС) через присоединённую сеть в тепловые пункты абонента по адресу: 150006, г. Ярославль, проспект Фрунзе, 39, а абонент оплачивает потреблённую им Энергию, соблюдает предусмотренный Договором режим ее потребления, обеспечивает безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов учёта и оборудования, связанных с потреблением Энергии.

Согласно пункту 4.2 Договора количество и качество Энергии, подаваемой абоненту, фиксируется в тепловом пункте абонента при условии наличия в нём узла учёта Энергии, соответствующего требованиям «Правил учёта тепловой энергии и теплоносителя» от 25.09.1995 № 954.

В силу пункта 4.3 Договора общее количество поданной абоненту в расчётном периоде Энергии определяется по показаниям приборов узла  учёта (теплосчётчикам) абонента с добавлением к этим показаниям величины тепловых потерь и величины нормативной утечки по тепловым сетям, принадлежащим абоненту согласно акту на границу разделения ответственности сторон.

В соответствии с пунктом 4.10 Договора окончательный расчёт за отпущенную Энергию производится на основании акта выполненных работ после оформления счёта-фактуры платёжным поручением в срок до 15 числа месяца, следующего за расчётным.

01.04.2008 ТСЖ (заказчик) и ООО «Энерготрейд» (подрядчик) заключили договор на обслуживание теплосчетчиков по съему информации в узлах коммерческого учета тепловой энергии от № П/031, в соответствии с пунктом 1.1 которого заказчик поручил, а подрядчик принял на себя обязательства по выполнению информационного обслуживания узла коммерческого учета на базе теплосчетчика КМ-5 в количестве 2 шт. в тепловом пункте по адресу г. Ярославль, проспект Фрунзе, 39.

В течение Спорного периода Истец подавал, а Ответчик принимал Энергию, что стороны не оспаривают.

В целях оплаты потребленной в течение Спорного периода Энергии Истец выставлял ТСЖ счета-фактуры, которые оплачены Ответчиком частично.

Данный спор сторон возник по поводу объема потребленной Ответчиком в течение Спорного периода Энергии – расчет стоимости этой Энергии произведен Истцом (с учетом изменения основания иска) в соответствии с Правилами № 307 (согласно нормативов потребления коммунальных услуг гражданами), а контррасчет Ответчика основан на показаниях приборов учета Энергии.

Из статей 309, 310 ГК РФ следует, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно части 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ и статьей 2 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, а порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 1 статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539-547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В силу пункта 7 части 3 статьи 1 Федерального закона от 26.02.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» сфера государственного регулирования обеспечения единства измерений распространяется на измерения, к которым в целях, предусмотренных частью 1 статьи 1 данного закона, установлены обязательные требования, подлежащие выполнению, в том числе, при осуществлении энергоснабжения. При этом в соответствии с частью 1 статьи 13 указанного закона средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода их в эксплуатацию, а также после их ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации этих средств - периодической поверке.

Пунктом 5.1.2 Правил учёта тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ 12.09.1995 № Вк-4936 (далее – Правила учета Энергии), установлено, что каждый прибор учета Энергии должен проходить поверку с периодичностью, предусмотренной для него Госстандартом, а приборы, у которых истёк срок действия поверки и (или) сертификации, а также исключённые из Реестра средств измерений, к эксплуатации не допускаются.

Согласно техническому паспорту теплосчётчика электромагнитного КМ-5 (заводской № 65478/64059) он прошёл поверку 14.11.2005 и признан годным к эксплуатации  с периодичностью поверки в 3 года (дата следующей поверки – 14.11.2008). Согласно техническому паспорту теплосчётчика электромагнитного КМ-5 (заводской № 63504/63619) последний прошёл поверку 17.10.2005 и признан годным к эксплуатации  с периодичностью поверки в 3 года (дата следующей поверки – 17.10.2008). Однако очередные поверки названных теплосчётчиков проведены 03.08.2009, что подтверждено свидетельствами о их поверке.

В соответствии с пунктом 9.11 Правил учёта Энергии после истечения срока действия государственной поверки хотя бы одного из приборов узла учёта тепловой энергии и теплоносителя показания приборов этого узла учёта не учитываются при взаимных расчётах между энергоснабжающей организацией и потребителем, а узел учёта считается вышедшим из строя по пункту 9.9 Правил учета Энергии.

В связи с этим показания указанных выше теплосчётчиков не могут использоваться при определении объема Энергии, потребленной в течение Спорного периода.

В силу пункта 3 Правил № 307 ТСЖ является исполнителем коммунальных услуг, в связи с чем ООО «АДС» отпускало Ответчику Энергию не для собственных нужд последнего и не в целях перепродажи им этого коммунального ресурса, а в целях его потребления жильцами Дома.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии – нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов,  заключаемого с ресурсоснабжающей организацией с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить Правилам № 307 и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил № 307 в случае, если исполнителем является, в частности, товарищество собственников жилья, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Пунктом 19 Правил № 307 установлено, что при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги по отоплению и горячему водоснабжению в жилых помещениях определяется в соответствии с подпунктами 1 и 3 пункта 1 приложения № 2 к Правилам № 307, то