Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 13.05.2010 по делу n А29-226/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

921 (далее – Правила).

Согласно пункту 2 Правил нормативы потерь твердых полезных ископаемых рассчитываются по конкретным местам образования потерь при проектировании горных работ и утверждаются Министерством природных ресурсов Российской Федерации по согласованию с Федеральным горным и промышленным надзором России в составе проектной документации.

Согласно пункту 2 Правил в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 05.02.2007 № 76 нормативы потерь твердых полезных ископаемых рассчитываются по конкретным местам образования потерь при проектировании горных работ и утверждаются Федеральным агентством по недропользованию по согласованию с Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору в составе проектной документации (технического проекта, технико-экономического обоснования, проекта обустройства месторождения и т.д.).

В пункте 3 Правил предусмотрено, что нормативы потерь твердых полезных ископаемых уточняются при подготовке годовых планов развития горных работ (годовых программ работ) в зависимости от конкретных горно-геологических условий, применяемых схем, способов и систем разработки участка месторождения, планируемого к разработке в предстоящем году. Уточненные нормативы потерь утверждаются в порядке, предусмотренном пунктом 2 настоящих Правил.

Согласно пункту 4 Правил при отсутствии утвержденных в установленном порядке нормативов потерь все фактические потери полезных ископаемых относятся к сверхнормативным до утверждения нормативов потерь.

Из изложенного следует, что размер нормативов потерь устанавливается на конкретное место образования потерь и утверждается указанными выше органами на предстоящий год.

Из материалов дела следует, судом первой инстанции установлено, что для ОАО «Воркутауголь» приказом Министерства природных ресурсов Российской Федерации № 101 от 06.05.2006 были утверждены нормативы потерь, технологически связанные с принятой схемой разработки месторождений, при добыче полезных ископаемых на 2006 год, в том числе по шахте «Комсомольская» - в размере 4,6 %.

На момент наступления срока уплаты налога на добычу полезных ископаемых за январь 2007 года (25.02.2007) у Общества отсутствовали утвержденные нормативы потерь на 2007 год, в связи с чем в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 342 Налогового кодекса Российской Федерации в 2007 году впредь до утверждения нормативов потерь на этот календарный год подлежали применению нормативы потерь, утвержденные на 2006 год.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы налогоплательщика о том, что при расчете налога на добычу полезных ископаемых за декабрь 2007 года следует применять нормативы потерь при добыче каменного угля на 2007 год, установленные Протоколом заседания секции твердых полезных ископаемых от 22.01.2008, утвержденным заместителем руководителя Федерального агентства по недропользованию 31.01.2008, поскольку указанные нормативы потерь каменного угля на 2007 год были утверждены в установленном порядке после истечения последнего налогового периода за указанный календарный год, срока представления налоговой декларации и уплаты налога за декабрь 2007 года, и в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 342 Кодекса при исчислении налога на добычу полезных ископаемых за декабрь 2007 года ОАО «Воркутауголь» должно было применять нормативы потерь, утвержденные приказом Министерства природных ресурсов Российской Федерации № 101 от 06.05.2006.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что подпунктом 1 пункта 1 статьи 342 Кодекса прямо предусмотрено, что впредь до утверждения нормативов потерь на очередной календарный год применяются нормативы потерь, утвержденные ранее в установленном порядке; возможность перерасчета налоговых обязательств за прошлые налоговые периоды после утверждения нормативов потерь указанной нормой не предусмотрена.

Таким образом, исходя из утвержденного для Общества приказом Министерства природных ресурсов Российской Федерации от 06.05.2006 № 101 норматива потерь в размере 4,6 процента, нормативные потери по шахте «Комсомольская» составили 87 367 тонн. Таким образом, Общество неправомерно отразило в декларации в декабре 2007 года нормативные потери в количестве 76 810 тонн и необоснованно применило по ним налоговую ставку ноль процентов.

С учетом изложенного, Инспекция правильно доначислила Обществу 1 851 336 рублей налога на добычу полезных ископаемых.

Судом апелляционной инстанции признаются необоснованными доводы налогоплательщика о том, что при разрешении спора был использован нормативный акт, который не мог применяться, как не вступивший в законную силу, а именно, приказ Роснедра от 30.05.2007 № 623, который приказом Роснедра от 31.08.2009 № 811 признан утратившим силу.

Приказом Федерального агентства по недропользованию от 30.05.2007 от № 623 в целях реализации Постановления Правительства Российской Федерации № 921 от 29.12.2001 были утверждены Временные рекомендации по организации рассмотрения и утверждения уточненных в составе годовых планов развития горных работ (годовых программ работ) нормативов потерь твердых полезных ископаемых при добыче (далее - Временные рекомендации).

Согласно пункту 3 раздела 3 Временных рекомендаций Центральная комиссия по разработке месторождений полезных ископаемых Федерального агентства по недропользованию (ЦКР Роснедра) на своем заседании рассматривает согласованное Федеральным государственным учреждением «Государственная комиссия по запасам полезных ископаемых» заключение экспертной организации по обоснованности нормативов потерь полезных ископаемых при добыче и принимает решение по утверждению уточненных нормативов потерь, которое оформляется протоколом секции твердых полезных ископаемых ЦКР Роснедра или его соответствующего территориального отделения.

Протокол ЦКР Роснедра в соответствии с распределением полномочий утверждается уполномоченным на то заместителем Руководителя Роснедра или заместителем Руководителя соответствующего территориального органа Роснедра.

Приложением 2 к указанному приказу установлено, что полномочиями по утверждению нормативов потерь добываемого ОАО «Воркутауголь» угля каменного наделена Центральная комиссия по разработке месторождений полезных ископаемых Федерального агентства по недропользованию (ЦКР Роснедра).

Таким образом, в указанных Временных рекомендациях приведен подробный порядок рассмотрения и утверждения уполномоченным органом уточненных нормативов потерь. Указанные Временные рекомендации не изменяли и не дополняли Правила утверждения нормативных потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 № 921, и не противоречат данным Правилам.

При этом необходимо отметить, что ни Временные рекомендации, ни Правила не содержат положений, предусматривающих возможность утверждения или пересмотра нормативов потерь после окончания соответствующего календарного года.

Судом первой инстанции ссылка на данные Временные рекомендации приведена для подтверждения того, что уточненные нормативы потерь на 2007 год были утверждение в установленном данными Временными рекомендациями порядке.

Последующее признание утратившим силу приказа Федерального агентства по недропользованию от 30.05.2007 от № 623, утвердившего Временные рекомендации, не имеет правового значения в рассматриваемой ситуации, поскольку данное обстоятельство не изменило установленный постановлением Правительства Российской Федерации порядок утверждения нормативов потерь.

В обоснование своей позиции налогоплательщик ссылается на письмо Министерства природных ресурсов Российской Федерации № ВС-58-42/39 от 12.01.2005, в котором указано, что при налогообложении необходимо учитывать нормативы потерь твердых полезных ископаемых при добыче, согласованные и утвержденные в установленном порядке, исходя из периода их действия с 1 января по 31 декабря рассматриваемого года.

Судом первой инстанции правомерно не принята во внимание указанная ссылка, поскольку указанные разъяснения вступают в противоречие с нормой, содержащейся в абзаце третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 342 Кодекса, введенного в действие с 1 января 2007 года Федеральным законом № 151-ФЗ от 27.07.2006, поэтому не могут применяться. Кроме того, Министерство природных ресурсов Российской Федерации не является органом, уполномоченным давать разъяснения по вопросам налогообложения.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы Общества о том, что суд первой инстанции неправильно оценил данное письмо, поскольку суть письма не в разъяснении вопросов налогообложения, а в том, что уточненные нормативы потерь, утвержденные на определенный год, действуют не с момента их утверждения министерством, а исходя из периода действия, по следующим основаниям. В данном письме не содержится разъяснений о том, что уточненные нормативы потерь, утвержденные на определенный год после окончания данного года, действуют в течении года, на который они установлены. При этом в пункте 3 Правил предусмотрено, что уточненные нормативы потерь утверждаются на предстоящий год.

Также в обоснование своей позиции заявитель ссылается на письмо Министерства финансов Российской Федерации от 07.07.2009 № 03-06-06-01/15.

В данном письме указано, что вновь утверждаемые нормативы потерь на очередной календарный год действуют с момента их утверждения и распространяются на срок, на который утверждены указанные нормативы. При отсутствии утвержденных нормативов потерь на очередной календарный год налогоплательщик вправе до их утверждения при исчислении налога на добычу полезных ископаемых в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 342 Кодекса применять нормативы потерь, последние из утвержденных в установленном порядке.

Судом первой инстанции правильно не приняты данные доводы Общества, поскольку позиция налогового органа вышеуказанным разъяснениям не противоречит. В данном письме прямо указано, что нормативы действуют с момента их утверждения. Данное письмо разъяснений относительного того, каким образом применяются нормативы потерь, утвержденные после истечения календарного года, не содержит.

На основании изложенного судом апелляционной инстанции отклоняются доводы Общества о том, что суд первой инстанции неправильно оценил указанное письмо, поскольку это письмо прямо указывает на то, что нормативы потерь действуют с момента их утверждения и распространяются на срок, на который утверждены указанные нормативы.

Суд первой инстанции правильно отметил, что разъяснения по спорному вопросу были даны также в письме Министерства финансов Российской Федерации № 03-06-06-01/8 от 13.03.2009, в котором указано, что при отсутствии утвержденных на очередной год нормативов потерь налогоплательщик вправе до их утверждения при исчислении налога на добычу полезных ископаемых применять нормативы потерь последние из утвержденных в установленном порядке. Перерасчет сумм налога на добычу полезных ископаемых при утверждении новых нормативов, имеющих отличие от нормативов, ранее применяемых налогоплательщиком, утвержденных в установленном порядке, законодательством в настоящее время не предусмотрен.

Кроме того, вопрос о правильности исчисления ОАО «Воркутауголь» налога на добычу полезных ископаемых за декабрь 2007 года уже был предметом судебного разбирательства.

Так, по результатам камеральной проверки первоначальной налоговой декларации по налогу на добычу полезных ископаемых за декабрь 2007 года, в которой налогоплательщиком также было заявлено, что налогообложению по налоговой ставке 0 процентов подлежит 587 600 тонн добытого каменного угля, в том числе по шахте «Комсомольская» - 164 177 тонн. Инспекцией 06.06.2008 принято решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 154, согласно которому налогоплательщику был доначислен налог в сумме 1 851 336 рублей.

Указанное решение было обжаловано ОАО «Воркутауголь» в судебном порядке (дело № А29-7222/2008).

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 17.11.2008 по делу № А29-7222/2008 в удовлетворении требований ОАО «Воркутауголь» было отказано.

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 23.01.2009 по делу № А29-7222/2008 решение Арбитражного суда Республики Коми от 17.11.2008 по делу № А29-7222/2008 оставлено без изменения, апелляционная жалоба ОАО «Воркутауголь» - без удовлетворения.

Как следует из судебных актов по делу № А29-7222/2008, отказывая в удовлетворении требований предприятия, суды, руководствуясь подпунктом 1 пункта 1 статьи 342 Кодекса, исходили из того, что при применении налоговой ставки ноль процентов в декабре 2007 года в части нормативных потерь полезных ископаемых подлежали применению нормативы потерь, утвержденные Обществу на 2006 год.

Суд первой инстанции правильно указал, что выводов о том, что после утверждения 31.01.2008 новых нормативов потерь налогоплательщик вправе произвести корректировку налоговых обязательств за 2007 год, представив в Инспекцию уточненную налоговую декларацию, судебные акты по делу № А29-7222/2008 не содержат.

При рассмотрении апелляционной жалобы налогоплательщика по делу № А28-7222/2008 суд апелляционной инстанции рассмотрел и отклонил довод заявителя о том, что нормативы потерь полезных ископаемых рассчитываются по конкретным местам образования потерь, указав, что нормативы потерь для Общества на 2006 год были утверждены приказом Министерства природных ресурсов Российской Федерации № 101 от 06.05.2006 по конкретному месту их образования, в частности в пределах поля шахты «Комсомольская» разрабатываемого Обществом месторождения. Планируемый норматив потерь (23,1 процента) по одной лаве пласта «Тройной» Обществу не утверждался.

По делу № А29-7222/2008 суд апелляционной инстанции не принял во внимание ссылку заявителя на акт проверки соблюдения пользователями недр обязательных требований по геологическому изучению, рациональному использованию и охране недр от 19.09.2008, поскольку указанный Акт не содержит выводов, опровергающих установленные по делу обстоятельства. Из данного Акта не следует, что Обществу в декабре 2007 года были утверждены нормативы потерь полезных ископаемых на 2007 год. Кроме того, отсутствие в Акте указаний на сверхнормативные потери Общества при добыче не является достаточным основанием считать обоснованным применение Обществом налоговой ставки ноль процентов в отношении всего объема нормативных потерь, отраженных Обществом в декларации за декабрь 2007 года.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

На основании изложенного суд первой инстанции