Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2009 по делу n А09-5693/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041, г. Тула, ул. Староникитская, д. 1,  [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Тула

30 ноября 2009 года

                                           Дело № А09-5693/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  30 ноября 2009 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Каструба М.В.,

судей Заикиной Н.В., Капустиной Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Горбачевой Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Севский рынок» на решение Арбитражного суда Брянской области от 16.09.2009 по делу № А09-5693/2009 (судья Зенин Ф.Е.), принятое по иску Комитета по управлению  муниципальным имуществом  Севского района к  ООО "Севский рынок", третьи лица: 1) МИФНС № 9 по Брянской области, 2) ОАО "Термотрон" о признании недействительным решения № 1 единственного участника ООО «Севский рынок»,

при участии в судебном заседании:

от истца: Лебедика Н.П. – председателя на основании  распоряжения № 454-р от 12.12.2005;

от ответчика (заявителя): Батрака В.Ф. – представителя по доверенности от 14.05.2008;

от третьих лиц: не явились, извещены надлежаще,

установил:

Комитет по управлению муниципальным имуществом Севского района обратился в Арбитражный суд Брянской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью (далее – ООО) «Севский рынок» о признании недействительным решения единственного участника ООО «Севский рынок» от 29.04.09 г. № 1.

Решением арбитражного суда от 16 сентября 2009 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ссылаясь на его необоснованность и незаконность, ООО «Севский рынок» обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение суда отменить.

Заявитель жалобы указывает, что в силу п. 2 ст. 7 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом и на сегодняшний день не имеется законодательных актов, которые бы устанавливали право органа местного самоуправления быть учредителем коммерческой структуры. Считает, что учредительный договор о создании ООО «Севский рынок», в части прав и обязанностей Комитета, ничтожен, а все последующие действия последнего, не имеют юридической значимости. Кроме того, указывает, что подпунктом б) пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» предусмотрено, что для государственной регистрации изменений, вносимых    в    учредительные    документы    юридического лица, в регистрирующий орган, помимо заявления, текста изменений и документа об уплате госпошлины, представляется решение о внесении изменений, следовательно, решение № 1 от 29 апреля 2009 года было регламентировано требованиями выше указанного закона, в связи с чем, оно не может быть признано недействительным.

В судебном заседании представитель ответчика изложил доводы апелляционной жалобы, поддержал ее в полном объеме, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в суд представителей не направили. От МИФНС № 9 по Брянской области поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.

Представители истца и ответчика не возражали против рассмотрения апелляционной жалобы в отсутствие представителей третьих лиц.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в порядке ст. ст. 123, 156, 266 АПК РФ в отсутствие представителей третьих лиц.

Изучив материалы дела, выслушав представителей истца и ответчика, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда надлежит оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения по следующим основаниям.

Согласно п. 2.2 Устава ООО «Севский рынок» учредителями ООО «Севский рынок» являются ОАО «Термотрон» и Комитет по управлению муниципальным имуществом Севского района.

Пунктом 3.1. Устава общества и учредительного договора (в редакции 1996 г.) определено, что уставный капитал общества составляет 10000000 руб. Участники общества ООО «Севский рынок» вносят вклады в уставный капитал в размере 5000000 руб. каждый (п. 3.3 учредительного договора).

28.04.2009 проведено общее годовое собрание участников ООО «Севский рынок», на повестку дня которого были поставлены следующие вопросы: утверждение годового бухгалтерского баланса за 2008 г., распределение прибылей и убытков за 2008 г., выборы ревизора общества, разное.

В собрании принял участие учредитель общества «ООО Севский рынок» - ОАО «Термотрон» (обладающий 50% доли уставного капитала), представитель Комитета по управлению муниципальным имуществом Севского района не явился, о чем уведомил ООО «Севский рынок» письмом от 10.04.2009.

Как следует из содержания протокола общего годового собрания участников ООО «Севский рынок» от 28.04.09, директор ОАО «Термотрон» предложил рассмотреть факт легитимности нахождения в составе учредителей ООО «Севский рынок» Комитета по управлению муниципальным имуществом администрации Севского муниципального района. Далее генеральный директор ОАО «Термотрон» огласил предписание прокурора Севского района, адресованное в адрес Комитета по управлению муниципальным имуществом Севского района, об устранении нарушений законодательства, допущенных Комитетом, как при создании общества, так и сегодняшний день. Поскольку устранить нарушения закона возможно лишь путем выхода Комитета из числа учредителей ООО «Севский рынок», а часть доли в уставном капитале выплатить Комитету путем перечисления на расчетный счет, было принято решение поручить единоличному исполнительному органу ООО «Севский рынок» - Медведевой Т.М. подготовить соответствующие документы для внесения изменений в учредительные документы общества. Остальные вопросы повестки дня было решено рассмотреть после приведения учредительных документов ООО «Севский рынок» в соответствии с действующим законодательством.

Впоследствии решением единственного участника ООО «Севский рынок» от 29.04.09 г. № 1 были внесены изменения в Устав ООО «Севский рынок». Согласно пункту 1 решения единственного участника ООО «Севский рынок» от 29.04.09 г. № 1 в статью 1 Устава общества внесены следующие изменения: «В п. 1.1 заменить слова Протокол № 2 от 29.03.06 г. на протокол № 1 от 28.04.09 г.

Читать в следующей редакции:

- открытое акционерное общество «Термотрон» в лице председателя Совета директоров.

Исключить Комитет по управлению муниципальным имуществом администрации Севского района в лице Лебедик Николая Петровича, действующего на основании Положения о комитете, утвержденного постановлением главы района № 77 от 14.03.06 года».

Решением единственного участника ООО «Севский рынок» от 29.04.09 г. № 1 также были внесены изменения в статьи 3,8,9,10,11,12 и 15 Устава ООО «Севский рынок» по замене слов «Участники» словом «Участник», «Общее Собрание» словами «единоличный Учредитель», слов «Общее Собрание Участников Общества» словами «Участник Общества».

Решением единственного участника ООО «Севский рынок» от 29.04.09 № 1 Комитет по управлению муниципальным имуществом Севского района фактически исключен из числа участников общества ООО «Севский рынок».

Как пояснил в судебном заседании суда первой инстанции представитель МИФНС № 9 по Брянской области, на основании протокола общего годового собрания участников ООО «Севский рынок» от 28.04.09 г. и решения единственного участника ООО «Севский рынок» от 29.04.09 г. № 1 в Единый государственный реестр юридических лиц были внесены соответствующие изменения.

Как следует из выписки из ЕГРЮЛ по состоянию на 02.07.2007, единственным участником ООО «Севский рынок» является ОАО «Термотрон».

В силу п. 1 ст. 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае если участник общества принимал участие в общем  собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

Из анализа приведенной материальной нормы следует, что для признания решения собрания участников общества с ограниченной ответственностью недействительным необходима совокупность следующих условий: противоречие такого решения требованиям законодательства и нарушение им прав и законных интересов конкретного участника общества.

В соответствии с ч. ч. 1 - 4, 7 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

Учитывая, что истец не принимал участия в голосовании по оспариваемому решению, судебная коллегия приходит к выводу, что истец имеет право на такой иск.

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников, а также обеспечение защиты прав и интересов участников в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации определены Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.22.1998 года № 14-ФЗ.

Право на участие в делах общества, принятие решений по вопросам его деятельности принадлежит всем его участникам, причем независимо от  размера их долей в уставном капитале.

Законодательное закрепление такого права определено в статье 91 Гражданского кодекса Российской Федерации и 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Так, указанными материальными нормами определено, что  высшим органом управления общества является  общее собрание участников, к компетенции которого отнесены вопросы, перечисленные в статье 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и уставе общества.

В соответствии со ст. 34 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества.

Согласно ст. 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. К компетенции общего собрания участников общества относятся, в том числе и изменение устава общества, изменение размера уставного капитала общества.

В силу п. 8.5 Устава ООО «Севский рынок» к исключительной компетенции общего собрания относится внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» орган или лица, созывающие  общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному  в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Иного порядка извещения участников общества о проведении общего собрания участников, Уставом ООО «Севский рынок» не предусмотрено.

Между тем, в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о надлежащем уведомлении Комитета по управлению муниципальным имуществом Севского района за тридцать дней до проведения общего собрания участников общества.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, из содержания письма ООО «Севский рынок» № 16 от 27.03.2009 о проведении 28.04.2009 общего собрания участников невозможно с достоверной точностью установить, когда было получено данное письмо.

В силу п. 7 ст. 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

Из протокола общего годового собрания участников ООО «Севский рынок», состоявшегося 28.04.2009, следует, что в повестку дня общего годового собрания участников ООО «Севский рынок» были включены следующие вопросы: утверждение годового бухгалтерского баланса за 2008 г., распределение прибылей и убытков за 2008 г., выборы ревизора общества, разное.

Как усматривается из материалов дела, вопрос о внесении изменений в Устав общества, а также вопрос об исключении Комитета из участников общества на повестку дня общего годового собрания участников ООО «Севский рынок» не ставился.

Согласно протоколу общего годового собрания участников ООО «Севский рынок» от 28.04.2009 на указанном собрании было принято решение поручить единоличному исполнительному органу ООО «Севский рынок» Медведевой Т.М. подготовить соответствующие документы для внесения изменений в учредительные документы общества.

Впоследствии, решением единственного участника ООО «Севский рынок» от 29.04.2009 № 1 в устав ООО «Севский рынок» были внесены изменения, фактически исключающие Комитет по управлению муниципальным имуществом Севского