Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2009 по делу n А68-4064/09. Отменить решение полностью и принять новый с/а

инстанции  и следует из материалов дела, 12.04.2006 между администрацией, УГИБДД УВД по Тульской области и ООО «Дорожные знаки города Тулы» заключен договор о совместной реализации программы финансирования безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы»  (т.1,л.73-76).

В соответствии с п.п. 3.2. и 3.3 договора ООО «Дорожные знаки города Тулы» предоставлено право в  течение 5 лет выступать в качестве производителя знаков, рекламопроизводителя и рекламораспространителя по установке на улицах города Тулы до трех тысяч знаков с рекламной частью.

При этом п. 2.1.5 договора определено понятие знака.

Так, знаком является  установленный ООО «Дорожные знаки города Тулы» в соответствии с договором и отвечающий техническим требованиям дорожный знак маршрутного ориентирования или рекламно-информационный знак, который имеет совмещенную с ним рекламную часть.

Пунктами 4.2.5, 4.3.9 договора установлено, что в течение всего срока действия договора администрация города Тулы и УГИБДД УВД по Тульской области не вправе заключать с иными лицами договоры, аналогичные настоящему.

Кроме того, пунктом 9.1 договора ООО «Дорожные знаки города Тулы» освобождено от уплаты платежей за установку средств размещения и распространения информации.

В пункте 5.4.1 договора сторонами предусмотрено, что ООО «Дорожные знаки города Тулы» приобретает эксклюзивное право владения и пользования рекламной частью знака, включая эксклюзивное право по своему усмотрению на поиск и отбор рекламодателей, в течение всего срока действия  настоящего договора на  заключение  от своего имени договоров  на использование знаков с условием о неприменении удержания, а также  на  самостоятельное  установление расценок.

Постановлением главы администрации города Тулы от  13.06.2006 №911  утверждена специализированная программа финансирования безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы, предложенная ООО «Дорожные знаки города Тулы», в связи с чем  последнее   определено в качестве исполнителя данной программы,  и ему предписано разработать и согласовать с УГИБДД УВД по Тульской области схемы и места установки информационных указательных знаков (далее - программа) (т.1,л.23-24).

Согласно п. 5.1 программы правовой статус организации – исполнителя программы и порядок установки средств информационного обеспечения участников дорожного движения детально регламентируется трехсторонним договором, заключенным между администрацией города Тулы, УГИБДД УВД по Тульской области и организацией - исполнителем программы.

В соответствии с пунктом 5.2 программы, не предусматривающей бюджетного финансирования, организация-исполнитель ООО «Дорожные знаки города Тулы» освобождается от уплаты платежей за установку средства размещения информации, платежей за распространение информации на средствах информационного обеспечения участников дорожного движения, предусмотренных настоящей программой.

Пунктом 5.3 Программы установлено, что на территории города Тулы запрещается установка и эксплуатация любых знаково-информационных указателей и прочих средств информационного обеспечения участников дорожного движения, если нарушен порядок и условия, предусмотренные программой. Такие знаково-информационные указатели и прочие средства информационного обеспечения участников дорожного движения считаются самовольно установленными. Запрещается установка на опорах контактной сети и освещения иных содержащих информацию рекламного характера объектах, кроме,   предусмотренных  настоящей программой.

24.08.2006 определением УФАС России по Тульской области  возбуждено дело № 24/19 - 2006 о нарушении администрацией, УГИБДД УВД по Тульской области, ООО «Дорожные знаки» статей 7 и 8 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

По результатам рассмотрения указанного дела УФАС по Тульской области  10.10.2006 вынесено  решение, в соответствии с которым администрация города Тулы признана виновной в нарушении п. 1 ст. 7 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», выразившимся во  включении в пункты 5.2 и 5.3 программы норм, ограничивающих самостоятельность хозяйствующих субъектов, создающих дискриминационные условия деятельности хозяйствующих субъектов, в частности,   путем необоснованного предоставления отдельному хозяйствующему субъекту (ООО «Дорожные знаки города Тулы») льгот, ставящих его в преимущественное положение по отношению к другим хозяйствующим субъектам, работающим на рынок того же товара, а также  в нарушении требований ст. 8 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в части включения в договор о совместной реализации программы финансирования безопасности дорожного движения  и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы от 12.04.2006 пунктов 4.2.5; 4.3.3; 4.3.7; 4.3.9; 9.1, которые приводят либо могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и ущемлению интересов хозяйствующих субъектов.

На основании данного решения администрации 24.10.2006 выдано предписание, в котором требовалось изменить пункты 5.2 и 5.3 программы путем приведения их в соответствие с требованиями п. 1 ст. 7 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и исключить из договора от 12.04.2006 пункты 4.2.5, 4.3.3,4.3.7, 4.3.9, 9.1, как противоречащие требованиям ст. 8 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (т.1,л.41-42).

Данные   решение и предписание   администрацией не оспорены.

Впоследствии  глава  администрации  города Тулы  проинформировал  Управление об исполнении  вышеуказанного предписания  антимонопольного  органа путем  принятия постановления  от 18.10.2006 № 2560 «О внесении изменений в постановление главы администрации г. Тулы от 13.06.2006  №911», утвердившего  новую  редакцию Программы финансирования безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы (т.1,л.25-27). При этом  указано, что  договор между администрацией, УГИБДД УВД по Тульской области и ООО «Дорожные знаки города Тулы»  от 12.04.2006 расторгнут, а также  между теми же участниками заключен  договор от 06.10.2006  № 6 «О совместной реализации Программы финансирования безопасности дорожного движения и развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы» в новой редакции (т.1,л.77-79).

Как следует  из  постановления от 18.10.2006 № 2562, оно   принято в соответствии с  Федеральным законом от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих  принципах организации   местного самоуправления в Российской Федерации» и Положением о порядке  оформления разрешительной  документации на установку  и эксплуатацию средств наружной рекламы и информации и использования муниципального транспорта в рекламных целях на территории города Тулы, утвержденным постановлением главы  администрации города Тулы от 20.09.2006 № 2166.

При составлении  договора  и определения условий  его  участники  руководствовались, в частности,   Федеральным  законом  от  13.03.2006 N 38-ФЗ  "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ).

Вместе с тем, исследовав  положения  новой программы и  условия  нового договора,  заслушав пояснения  представителей администрации, УГИБДД по Тульской области,  ООО «Дорожные знаки города Тулы»,  УФАС по Тульской области пришло  к выводу  о том, что  названные  акты противоречат требованиям антимонопольного законодательства, поскольку направлены на ограничение конкуренции на рынке рекламных услуг и создание необоснованно благоприятных условий для отдельного  хозяйствующего субъекта -  ООО «Дорожные знаки города Тулы». 

Так, из п. 1.3 программы  следует, что  реализация программ предполагает  установку на территории города Тулы  следующих городских указателей: знак возможного появления детей, информационно – указательный знак маршрутного ориентирования, знак информационного обеспечения объектов сервиса различного профиля.

Городские указатели состоят из двух информационных полей: основного и дополнительного (п. 1.4 программы). 

Пунктом  5.1 программы  установлено, что  правовой статус организации  - исполнителя  программы и порядок установки городских указателей, обеспечивающих необходимой информацией участников дорожного движения, детально регламентируется  трехсторонним договором,  заключаемым между администрацией города Тулы, УГИДББ по Тульской области  и организацией – исполнителем программы.

В связи с тем, что настоящая программа является инвестиционной и не предусматривает бюджетных источников финансирования, то  организация - исполнитель  освобождается от уплаты платежей за установку средств информационного обеспечения  участников дорожного движения (владельцев  транспортных средств и пешеходов) – городских указателей, платежей за размещение информации на данных средствах (п. 5.2 программы).

Новая редакция программы была дополнена п.5.4, установившим, что утверждение настоящей программы не исключает возможности обращения иных коммерческих организаций с соответствующими предложениями (Программами) направленными на разрешение социально значимых проблем в области повышения безопасности дорожного движения, развития маршрутного ориентирования на территории города Тулы, а также решения иных социальных проблем.

В соответствии с положениями раздела 2  договора  от 06.10.2006 № 6  установлены основные определения и понятия, используемые  для целей настоящего договора, всех его приложений, дополнений и изменений к нему.  

Так,  п.2.1.5  установлено, что  городской указатель – информационно-указательный знак маршрутного  ориентирования или знак информационного  обеспечения объектов сервиса различного профиля. Городской указатель состоит из двух информационных полей: основного и дополнительного.

В качестве понятия «адресная программа» принимается  согласованный и утвержденный в установленном  договоре порядке перечень городских указателей, которые ООО «Дорожные знаки города Тулы»  имеет право установить в порядке, определенном договором  (п. 2.1.7).

            Пунктом 3.1 договора предусмотрены  его цели и  задачи, в частности,  оказание содействия  жителям города Тулы и гостям   города  в поиске объектов культуры, здравоохранения, сервиса, торговли и т. д. при помощи установки ООО «Дорожные знаки города Тулы»   городских указателей,  экономия средств городского бюджета  и т.п.

            С учетом   вышеназванных целей ООО «Дорожные знаки города Тулы»    предоставляется право  установить на улицах города до трех тысяч городских указателей в течение срока действия договора.  Договор действует в течение пяти лет со дня подписания договора (п. 3.2, п. 3.3).

При этом дополнительным соглашением от 21.11.2007 №1 к договору  от 06.10.2006 стороны продлили срок  его действия до 10 лет.

Согласно п. 4.4.3 договора  ООО «Дорожные знаки города Тулы»  обязано  самостоятельно  привлекать  заказчиков.

В силу  п.п.  5.4.1, 5.4.2  договора  ООО «Дорожные знаки города Тулы»  имеет право собственности  на городской указатель, включая право осуществлять по своему усмотрению поиск и отбор заказчиков, право заключать с ними от своего имени договоры на размещение информации на дополнительном поле городского указателя, право самостоятельно устанавливать расценки за размещение  информации на  дополнительном поле указателя,  а также   принимать участие в определении  мест установки городских указателей.

14.12.2006 постановлением главы администрации города Тулы №3244  внесены изменения в постановления от 13.06.2006 №911  и от 18.10.2006 № 2560 в части дополнения перечня организаций-исполнителей программы, в который наряду с ООО «Дорожные знаки города Тулы»  включено общество с ограниченной ответственностью «Эскулап», а также п. 5.2 программы  изложен  в новой редакции  (т.1,л.28).

В    ходе     рассмотрения    комиссией    УФАС  по   Тульской    области     дела №  24/42-2008 по признакам нарушения  администрацией  ч. 1 ст. 15 Закона № 135-ФЗ   ООО «Дорожные знаки города Тулы»  представило 151 договор  на размещение информации  на дополнительных полях  городских указателей -информационно-указательных  знаков  маршрутного  ориентирования, заключенный  с 01.08.2006 по 31.12.2008.

Так, в частности, как  следует из  договора № 3, заключенного между ООО «Дорожные знаки города Тулы» (исполнитель) и  ООО «Копилка» (заказчик),  предметом    договора  является  возмездное размещение  информации на  информационно-указательных знаках в г. Туле.  В соответствии с условиями договора     ООО «Дорожные знаки города Тулы»   на основании постановления администрации  от  13.06.2006 № 911  обязуется  предоставить  ООО «Копилка»  место на  информационно-указательных знаках согласно эскизу и схеме размещения   размещаемой информации о заказчике.

Согласно п.2.2 названного договора  место для размещения информации, предоставляемое  заказчику, и  информационно-указательные знаки, установленные  в ходе исполнения настоящего договора, являются собственностью  ООО «Дорожные знаки города Тулы» (т.1, л. 84-85). 

 При этом  из дополнительных   соглашений  от 01.03.2008 № 3, от 01.09.2008 № 4   к указанному  договору  усматривается, что распространяемая   информация   о   заказчике  размещается на   информационно-указательном  знаке (городской указатель),  в верхней части которого  указывается  наименование улицы либо наименование  населенного пункта и соответствующее направление движения, а в нижней части  - информация о  заказчике (с указанием его адреса), которая будет осуществляться  на 9 ранее согласованных  информационных полях информационно-указательных знаков (т.1,л. 88-87).

Между тем,  доказательств того, что деятельность  по установке знаков маршрутного  ориентированиями  с дополнительными полями  осуществляется ООО «Эскулап», определенного в  постановлении  администрации от  14.12.2006 № 3244 вторым соисполнителем в программе  или  иными   хозяйствующими субъектами, в  материалы дела  не представлено.   

В соответствии с п. 1 ст. 1 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ) целями настоящего Федерального закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

В соответствии со ст. 3 Закон N 38-ФЗ рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование