Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2009 по делу n А54-1998/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

29 июня 2009 года

Дело № А54-1998/2008-С22

Резолютивная часть постановления объявлена  18 мая 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  29 июня 2009 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Тиминской О.А.

судей                                  Игнашиной Г.Д., Тимашковой Е.Н.

по докладу судьи               Тиминской О.А.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ОАО «ТНК-ВР Холдинг» и Управления Федеральной антимонопольной службы по Рязанской области

на решение Арбитражного суда Рязанской области

от 10.09.2008г. по делу №А54-1998/2008-С22 (судья Трифонова Л.В.), принятое

по заявлению ЗАО «Ноев Ковчег»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Рязанской области

3-е лицо: ОАО «ТНК-ВР Холдинг»

об оспаривании пунктов 1 и 3 решения  №528 от 18.04.2008г.

при участии:

от заявителя: Передерий А.Н. -  юрисконсульт (дов. б/н от 27.05.2008),  

от ответчика: Луканцов В.В. – зам. руководителя (дов. №570 от 07.04.2009), Дзвин К.А. – вед. специалист (дов. №571 от 07.04.2009 - пост.),

от 3-го лица:  Старостин К.А. - представитель (дов. №236 от 01.01.2009 - пост.),

                                                                               установил:

Закрытое акционерное общество «Ноев Ковчег» (далее – ЗАО «Ноев Ковчег», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением о признании недействительным пункта 1 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Рязанской области (далее – УФАС, Управление) № 528 от 18.04.2008 (с учетом заявленных уточнений).

Решением суда от 10.09.2008 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «ТНК-ВР Холдинг» и Управление Федеральной антимонопольной службы по Рязанской области подали  апелляционные жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции в связи со следующим.

Судом установлено, что 12.12.2007 ОАО «Рязаньнефтепродукт» предъявило требование к ЗАО «Ноев Ковчег» о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и устранении последствий нарушения с исх. № 11-2980 (т. 1 л.д. 120-121). К заявлению были приложены фотографии автозаправочной станции, расположенной по адресу: г.Рязань, Московское шоссе, д. 1Б, принадлежащей ЗАО «Ноев Ковчег», по состоянию на 10.12.2007 г. и копия свидетельства на товарный знак №263784.

06.03.2008 ОАО “Рязаньнефтепродукт” направило в Управление Федеральной антимонопольной службы по Рязанской области  заявление о факте недобросовестной конкуренции, в котором указало на незаконное использование ЗАО «Ноев Ковчег» в оформлении АЗС изобразительных элементов, тождественных охраняемому товарному знаку №263784 и сходных до степени смешения с товарными знаками №273265 и №273266 (т. 1 л.д. 111-112). К заявлению были приложены лицензионный договор ТФХ-0337/06, фотографии АЗС по состоянию на 10.12.2007 г., копия требования о прекращении нарушения от 12.12.2007 г., копия Свидетельства на товарный знак №263784, копия официальной публикации о товарном знаке №27З265, копия кассового чека, заключение патентно-правовой фирмы «ЮС», доверенность.

17.03.2008 руководитель УФАС по Рязанской области издал Приказ №22 о возбуждении дела№32/2008-М/Т и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения ЗАО «Ноев Ковчег» пункта 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции».

19.03.2008 председателем комиссии вынесено определение о назначении дела №32/2008-М/Т о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению на 8 апреля 2008 года.

18.04.2008 года после перерыва, объявленного в заседании комиссии, УФАС по Рязанской области принято решение №528, в первом пункте резолютивной части которого признало ЗАО «Ноев Ковчег» нарушившим пункт 4 части 1 статьи 14 ФЗ от 26.07.2007 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции».

Не согласившись с вынесенным решением, ЗАО «Ноев Ковчег» обратилось в суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Согласно п.п. 2 п. 1 ст. 14 ФЗ №135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции» (далее – Закон) продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг признается недобросовестной конкуренцией и запрещается.

В силу статьи 1479 Гражданского кодекса Российской Федерации на территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации.

В соответствии со статьей 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи.

Пунктом 2 названной статьи предусмотрено, что исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

- на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

- при выполнении работ, оказании услуг;

- на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

- в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

- в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

В силу пункта 3 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

При проверке тождества и сходства до степени смешения обозначений, используемых ЗАО «Ноев ковчег» при оформлении АЗС в г.Рязани по Московскому шоссе, 10Б, с товарными знаками, зарегистрированными за ОАО «ТНК-ВР Холдинг», проведено четыре исследования, по которым получены различные мнения экспертов и патентных поверенных.

Учитывая, что в соответствии со ст.86 АПК РФ заключение эксперта является одним из доказательств и исследуется наряду с другими доказательствами по делу, а также руководствуясь разъяснениями, содержащимися в п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.12.2007 № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности» о том, что вопрос о сходстве до степени смешения обозначений является вопросом факта и по общему правилу может быть разрешен судом без назначения экспертизы, суд первой инстанции обоснованно указал на отсутствие сходства до степени смешения с вышеупомянутыми товарными знаками исходя из сравнительного анализа изображений.

Критерии определения сходства обозначений установлены Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденными приказом Роспатента от 05.03.03 № 32 (далее – Правила).

При оценке сходства комбинированных обозначений сопоставляются, в том числе словесные и изобразительные элементы по признакам, регламентированным п.п.14.4.2.2, 14.4.2.3, 14.4.2.4 Правил, а также устанавливается значимость положения, занимаемого тождественным или сходным элементом.

Обозначение считается тождественным с другим обозначением, если оно совпадает с ним во всех элементах.

Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Согласно положениям указанного нормативного акта при сопоставлении товарных знаков с точки зрения их графического и визуального сходства должно быть учтено основное правило, согласно которому вывод делается на основе восприятия не отдельных элементов, а товарных знаков в целом (общего впечатления). Для признания сходства товарных знаков достаточно уже самой опасности, а не реального смешения товарных знаков в глазах потребителей.

Исходя из научного толкования понятий, использованных в рассматриваемом вопросе, предметом исследования является восприятие внешнего вида АЗС.

В оспариваемом решении УФАС установило, что графическое обозначение - изобразительный элемент в виде полосы синего цвета, в нижней части которой проходит тонкая белая линия при оформлении АЗС, принадлежащей ЗАО «Ноев Ковчег», тождественно охраняемому товарному знаку, зарегистрированному ОАО

«ТНК-ВР Холдинг» свидетельством №263784, а остальные обозначения и изобразительные элементы, используемые истцом, сходны до степени смешения с товарными знаками третьего лица по свидетельству №308808 – изобразительный элемент в виде полосы синего цвета с прямоугольником синего цвета, по фону которого проходит тонкая прямоугольная рамка белого цвета со скругленными углами, выступающего за полосу в верхней части, и по свидетельству № 273266 – изобразительный элемент в виде двух прямоугольников синего цвета, по фону верхнего прямоугольника проходит тонкая прямоугольная рамка белого цвета со скругленными углами, обрамляющая изобразительный элемент белого цвета, с проходящей под ней тонкой полосой белого цвета.

В этой связи антимонопольный орган пришел к выводу о том, что неправомерное использование ЗАО «Ноев Ковчег» в оформлении АЗС изображений, тождественных и сходных до степени смешения с товарными знаками, принадлежащими ОАО «ТНК-ВР Холдинг», способно ввести потребителя в заблуждение относительно изготовителя реализуемой продукции и стандартов качества обслуживания.

Вместе с тем, при восприятии происходит выделение из всего комплекса воздействующих признаков (цвет, форма и т.п.) основных ведущих признаков с одновременным отвлечением (абстракцией) от несущественных.

Как правильно указал суд первой инстанции, товарный знак № 263784, представляющий из себя синюю полосу с тонкой белой полосой по всей длине в нижней части, является изобразительным, содержит два элемента - синюю полосу и белую полосу в нижней части синей.

Согласно пункту 2.3.1 Правил к обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся в том числе линии, простые геометрические фигуры, а также их сочетания, не образующие композиций, дающих качественно иной уровень восприятия, отличный от восприятия отдельных входящих в них элементов.

Комбинированное обозначение, используемое ЗАО "Ноев Ковчег", не является тождественным с товарным знаком № 263784 в силу различного количества  элементов: в охраняемом товарном знаке отсутствует  словесный элемент.

Комбинированное обозначение, используемое ЗАО "Ноев Ковчег", не является и сходным до степени смешения с товарным знаком № 263784, поскольку вышеописанные словесное и изобразительное  обозначения, использованные в оформлении, доминируют над изобразительными элементами (синяя и белая полосы), которые по отдельности не обладают различительной способностью.

Рассматривая  обозначения, используемые ЗАО "Ноев Ковчег" и изображение товарного знака № 263784, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что товарный знак обладает невысокой различительной способностью, поскольку в нем использованы  широко применяющееся сочетание цветов: синий и белый, графическая форма знака: полоса широкая и на ее фоне полоса узкая  не являются оригинальными изображениями. Наличие крупного хорошо читаемого словесного элемента "Энергорегион" делает изображение, используемое заявителем, существенно отличающимся от изображения на зарегистрированном товарном знаке. Товары и услуги, предоставляемые правообладателем товарного знака ОАО "ТНК-ВР Холдинг" №263784, в частности, 04 класса МКТУ  "…бензин…" и деятельность ЗАО "Ноев Ковчег" в части реализации бензина на АЗС являются однородными, имеющими один круг потребителей, назначение, условия сбыта.

В то же время исходя из положений Правил в их взаимосвязи однородность предоставляемых услуг не является достаточным  основанием для признания наличия угрозы смешения обозначений. При этом судом первой инстанции учтено, что круг потребителей  бензина довольно специфичен - автовладельцы, то есть люди, которые призваны уделять повышенное внимание   дорожной ситуации, дорожным знакам и обозначениям, окружающей обстановке в целом как во время движения, так и во время остановки транспортного средства. Опасности, что такой потребитель не увидит словесное обозначение, крупными буквами на фризе АЗС, или сделает в отношении него вывод о принадлежности объекта  ОАО "ТНК-ВР Холдинг", отсутствует.

Сравнивая изображение на фризе АЗС с товарным знаком № 388808, суд первой инстанции также правильно отметил, что они не являются сходными до степени смешения,  поскольку налицо существенные различия: наличие крупного словесного элемента "Энергорегион",  фантазийное изображение в рамке, различное размещение элементов изображения относительно друг друга, отсутствие  таких элементов охраняемого знака, как  узкие утончающиеся полоски, параллельно расходящиеся от  прямоугольника. Зарегистрированный товарный знак № 308808 обладает высокой различительной способностью, поскольку образует единую графическую композицию. Заявителем  данная композиция не используется, отдельные элементы: синяя полоса и скругленный прямоугольник не вызывают ассоциаций с зарегистрированным знаком.

Что касается изображений, используемых ЗАО "Ноев Ковчег" при оформлении стелы с расценками на бензин, и изображения товарного знака №273266, то сходным в них является форма (два прямоугольника), использованный  цвет - синий и белая полоса, отделяющая  верхнюю треть стелы, а также очертания прямоугольника со скругленными углами.  Ширина прямоугольника,