Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2015 по делу n А62-1787/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и 5                       части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении пунктов 3 и 5 части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается.

Выдача предупреждения в период рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства осуществляется комиссией по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае, если при рассмотрении такого дела установлены признаки нарушения пунктов 3 и 5 части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона, которые не были известны на момент возбуждения такого дела.

Предупреждение должно содержать:

1) выводы о наличии оснований для его выдачи;

2) нормы антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями (бездействием) лица, которому выдается предупреждение;

3) перечень действий, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а также разумный срок их выполнения.

Предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом, которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении. Срок выполнения предупреждения должен составлять не менее чем десять дней. По мотивированному ходатайству лица, которому выдано предупреждение, и при наличии достаточных оснований полагать, что                                в установленный срок предупреждение не может быть выполнено, указанный срок может быть продлен антимонопольным органом.

Антимонопольный орган должен быть уведомлен о выполнении предупреждения в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения.

При условии выполнения предупреждения дело о нарушении антимонопольного законодательства не возбуждается и лицо, выполнившее предупреждение, не подлежит административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства в связи с его устранением.

В случае невыполнения предупреждения в установленный срок при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган принимает решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Порядок выдачи предупреждения и его форма утверждаются федеральным антимонопольным органом.

В силу подпунктов 3, 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006                           № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

В силу пунктов 1.2, 1.4, 3.1 – 3.5 Порядка выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, утвержденный приказом ФАС РФ от 14.12.2011 № 874, предупреждение выдается хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, в случае выявления признаков нарушения пунктов 3 и 5 части 1                                   статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации  размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354                      «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений             в многоквартирных домах и жилых домов» утверждены «Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов» (далее по тексту – Правила № 354).

Согласно пункту 2 Правил № 354 «потребитель» – лицо, пользующееся на праве собственности или ином законном основании помещением в многоквартирном доме, жилым домом, домовладением, потребляющее коммунальные услуги.

Пунктом 17 Правил № 354  определено, что ресурсоснабжающая организация, для которой в соответствии с законодательством Российской Федерации о водоснабжении, водоотведении, электроснабжении, теплоснабжении, газоснабжении заключение договора с потребителем является обязательным, приступает к предоставлению коммунальной услуги соответствующего вида: а) собственникам и пользователям помещений                                в многоквартирном доме, в котором в качестве способа управления выбрано непосредственное управление, – с даты, указанной в решении общего собрания собственников помещений о выборе такого способа управления, до даты начала предоставления коммунальных услуг управляющей организацией либо товариществом или кооперативом, указанной в пункте 14 или 15 настоящих Правил; б) собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме, в котором не выбран способ управления либо способ управления выбран, но не наступили события, указанные в пунктах 14 и 15 настоящих Правил, – со дня возникновения права собственности на помещение, со дня предоставления жилого помещения жилищным кооперативом, со дня заключения договора найма, со дня заключения договора аренды, если иной срок не установлен законодательством Российской Федерации о водоснабжении, водоотведении, электроснабжении, теплоснабжении, газоснабжении, или со дня прекращения ранее выбранного способа управления многоквартирным домом до дня начала предоставления коммунальных услуг управляющей организацией либо товариществом или кооперативом, указанных в пункте 14 или 15 настоящих Правил; в) собственникам и пользователям жилых домов (домовладений) – со дня первого фактического подключения жилого дома (домовладения) в установленном порядке к централизованной сети инженерно-технического обеспечения непосредственно или через сети инженерно-технического обеспечения, связывающие несколько жилых домов (домовладений), расположенных на близлежащих земельных участках, если иной срок не установлен законодательством Российской Федерации о водоснабжении, водоотведении, электроснабжении, теплоснабжении, газоснабжении, за исключением периода времени, в течение которого между собственником жилого дома (домовладения) и организацией, указанной                                в подпункте «б» пункта 10 настоящих Правил, в письменной форме заключен и исполняется договор о предоставлении коммунальных услуг и такой договор                                 не расторгнут.

Согласно пункту 18 Правил № 354 собственник нежилого помещения                                       в многоквартирном доме вправе в целях обеспечения коммунальными ресурсами принадлежащего ему нежилого помещения в многоквартирном доме заключать договоры холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения, отопления (теплоснабжения) непосредственно с ресурсоснабжающими организациями.

В случае приобретения собственником нежилого помещения в многоквартирном доме коммунальных ресурсов по указанным договорам такой собственник обязан вносить в порядке, установленном настоящими Правилами, плату за коммунальные услуги, предоставленные на общедомовые нужды, а также предоставлять исполнителю, предоставляющему коммунальные услуги потребителям коммунальных услуг                               в многоквартирном доме, в котором расположено нежилое помещение собственника,                      в порядке и сроки, которые установлены настоящими Правилами для передачи потребителями информации о показаниях индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, данные об объемах коммунальных ресурсов, потребленных за расчетный период по указанным договорам.

Потребитель коммунальных услуг в многоквартирном доме вне зависимости                    от выбранного способа управления многоквартирным домом в составе платы                               за коммунальные услуги обязан отдельно вносить плату за коммунальные услуги, предоставленные потребителю в жилом или нежилом помещении, и плату                                   за коммунальные услуги, потребляемые в процессе использования общего имущества                      в многоквартирном доме (пункт 40 Правил № 354).

Согласно пункту 66 Правил № 354 плата за коммунальные услуги вносится ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом, за который производится оплата, если договором управления многоквартирным домом,                      не установлен иной срок внесения платы за коммунальные услуги.

В соответствии с пунктом 81 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, граждане, приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, обязаны вносить в его адрес оплату стоимости потребленной за расчетный период электрической энергии (мощности)                                          не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

Пунктом 70 Правил № 354 предусмотрено, что в платежном документе, выставляемом потребителю коммунальных услуг в многоквартирном доме, плата за коммунальные услуги на общедомовые нужды и плата за коммунальные услуги, предоставленные потребителю в жилом или нежилом помещении, подлежат указанию отдельными строками.

Потребители коммунальной услуги по электроснабжению, которые в соответствии с Правилами № 354 не находятся на обслуживании у исполнителей коммунальных услуг                  в лице управляющих организаций, товариществ собственников жилья либо жилищных кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов, принимаются на обслуживание гарантирующим поставщиком с даты, установленной для такого принятия уполномоченным органом субъекта Российской Федерации и вносят плату за потребленную с этой даты электрическую энергию в адрес гарантирующего поставщика. Соответствующие договоры с указанными потребителями коммунальной услуги электроснабжения, в том числе, в отсутствие их письменной формы, заключаются в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации                                   (пункт 20 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации                         от 04.05.2012 №  442.

Приказом министерства энергетики Российской Федерации от 09.04.2014 № 178  «О признании заявителя победителем конкурса на присвоение статуса гарантирующего поставщика на территории Смоленской области» ОАО «АтомЭнергоСбыт» признано победителем конкурса на присвоение статуса гарантирующего поставщика на территории Смоленской области.

Постановлением департамента Смоленской области по энергетике, энергоэффективности, тарифной политики от 06.06.2014 № 91 «Об определении границ зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «АтомЭнергоСбыт» на территории   Смоленской области» определена зона деятельности гарантирующего поставщика                 ОАО «АтомЭнергоСбыт» – в административных границах Смоленской области,                       за исключением зоны деятельности ОАО «Оборонэнергосбыт» (филиал «Центральный») на территории Смоленской области. 

Как справедливо указал суд первой инстанции, по отношению к Глебовой Г.В. общество является исполнителем коммунальной услуги по электроснабжению, поскольку  управляющая организация ООО УК «Сервис плюс» не заключило с гарантирующим поставщиком договор энергоснабжения и фактически не приступило к оказанию коммунальной услуги по электроснабжению.

Судом установлено, что оспариваемые предупреждения по порядку вынесения, форме, содержанию соответствует требованиям части 1, 2, 4, 5, 6 статьи 39.1 Закона                    о защите конкуренции.

Названными предупреждениями обществу предложено в определенный срок совершить конкретные действия.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что предупреждение выносится при обнаружении признаков нарушения антимонопольного законодательства, а уже в ходе рассмотрения возбужденного дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольным органом исследуются все обстоятельства дела, в том числе позиции сторон и представленные доказательства, и по результатам рассмотрения принимается решение, которое для лица, в действиях которого установлены нарушения антимонопольного законодательства, влечет имеющие правовое значение последствия.

Поскольку в поступивших в УФАС обращениях Глебовой Г.В. содержались сведения о нарушении обществом указанных нормативных требований в связи                          с навязыванием при заключении договора энергоснабжения от 01.06.2014 № 67207746 невыгодных условий, ущемляющих права Глебовой Г.В., антимонопольный орган пришел к выводу о наличии в действиях заявителя признаков нарушения пункта 3 части 1                    статьи 10 Закона № 135-ФЗ.

Из материалов дела не усматривается нарушение антимонопольным органом Порядка, утвержденного приказом ФАС России от 14.12.2011 № 874, при вынесении оспариваемых предупреждений.

На наличие каких-либо процедурных нарушений общество не указывает.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно пришел к выводу                   о том, что Смоленское УФАС России правильно установило наличие в действиях общества признаки нарушения пункта 3 части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ и выдало оспариваемые предупреждения, соответствующие требованиям статьи 39.1 Закона о защите конкуренции и Порядка, утвержденного приказом ФАС России от 14.12.2011                     № 874.

Поскольку данным предупреждением установлен не факт нарушения                                  АО «АтомЭнергоСбыт» пункта 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, а лишь наличие в действиях заявителя признаков нарушения данной нормы, то есть предупреждение носит предположительный характер, что само по себе не может нарушать прав и законных интересов заявителя.

При этом невыполнение