Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2015 по делу n А68-3561/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

(устройству) искусственного электроосвещения и установке барьерного ограждения на автомобильных дорогах федерального значения: М-3 «Украина», М-4 «Дон», М-8 «Холмогоры».

Обществом были заключены договоры, в которых оно выступало исполнителем:

– с ООО «Дорснаб» (в лице директора «Дорожно-Эксплуатационного Предприятия -3» филиала ООО «Дорснаб»)  по оказанию услуги по установке барьерного ограждения на участках автомобильной дороги.  Перечень договоров, заключенных между обществом и «Дорожно-Эксплуатационного Предприятия -3» филиала ООО «Дорснаб» (далее –               «ДЭП-3» филиал ООО «Дорснаб»), номера, даты, а также участки, на которых выполнялись работы, счета-фактуры, акты о приемке выполненных работ, справки о стоимости работ, приведены  в Таблице № 1;

– с федеральным государственным учреждением «Федеральное управление автомобильных дорог «Черноземье Федерального дорожного агентства                                        (далее – ФГУ «Черноземуправдор»)  – государственный контракт № 70 от 04.08.2009 на выполнение комплекса работ по строительству (устройство) искусственного освещения на участках автомобильной дороги.

Как следует из материалов дела, общество работы (услуги) по установке барьерного ограждения на участках федеральных дорог, указанных в Таблице № 1  оспариваемого решения, а также в рамках исполнения государственного контракта от 04.08.2009 № 70 выполняло не самостоятельно, а привлекало для выполнения услуг по установке барьерного ограждения субподрядные организации: ООО «Спецпроект», ООО «АМД» и  ООО «Алмазные технологии».

В целях реализации программы дорожных работ подрядчик принимает на себя обязательства по строительству (устройству) искусственного освещения на автомобильной дороге М-4 «Дон» от Москвы через Воронеж, Ростов-на-Дону, Краснодар до Новороссийска, на участках подъезда к г. Воронеж км 6+000 – км 13+800,                                      г. Воронеж км 516+100 – км 521+720, км 540+800 – 543+100, с. Рогачевка                                           км 600+100 – км 600+840, п. Подсобное хозяйство км 709+400  – км 710+850, с. В. Мамон                  в Воронежской области (1 пусковой комплекс подъезд к г.Воронеж                                                   км 6+000 – км 13+800),  в качестве подрядчика в соответствии с проектом, утвержденным распоряжением Федерального дорожного агентства от 15.04.2009г. № 105-р (далее – Проект), а заказчик берет на себя обязательства принять работы и оплатить их в соответствии с условиями контракта.

Согласно условиям договоров (Таблица № 1) исполнитель обязуется выполнить работы, указанные в договорах, собственными силами. В случае привлечения субподрядной организации исполнитель обязан согласовать ее с заказчиком. Иметь соответствующие лицензии на выполняемые виды работ.

В представленном ФГУ «Федеральное управление автомобильных дорог «Черноземье» Федеральное дорожное агентство общем журнале производства работ, являющимся приложением к контракту от 04.08.2009 № 70 (общий журнал работ № 1 начат 05.08.2009, окончен 24.09.2009) в графе «Лицо, осуществляющее подготовку проектной документации»  указано ООО «Спецэнергодорсервис», в графе «Лицо, осуществляющее строительство» – общество,  в графе «Уполномоченный представитель лица, осуществляющее строительство»– Тычинин В.Л. - начальник участка, в графе «Список инженерно-технического персонала лица, осуществляющего строительство, занятого при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства» – общество, Тычинин В.Л. - начальник участка, Громов В.С. - начальник участка.

ФГУ «Федеральное управление автомобильных дорог «Черноземье» Федеральное дорожное агентство не представлены соответствующие разрешения заказчика                           (ФГУ «Черноземуправдор») на право привлечения подрядчиком – обществом для выполнения работ субподрядных организаций,  перечень субподрядных организаций, участвовавших в строительно-монтажных работах, с указанием видов выполненных им работ, реквизитов лицензий на право производства и фамилий инженерно-технических работников, непосредственно ответственных за выполнение этих работ, документы, подтверждающие привлечение субподрядчиков (договоры, счета-фактуры, акты о приемке выполненных работ иные документы).

Из представленных обществом в ходе налоговой проверки документов усматривается, что данная организация работы (услуги) по установке барьерного ограждения на участках федеральных дорог, указанных в Таблице № 1, а также в рамках исполнения государственного контракта от 04.08.2009 № 70 выполняла не самостоятельно, а с привлечением для выполнения услуг по установке барьерного ограждения субподрядных организации: ООО «Спецпроект», ООО «АМД» и ООО «Алмазные технологии».

Между обществом и ООО «Спецпроект» заключен договор на оказание  услуг от 25.06.2009 № 25/06/09, согласно  которому исполнитель обязуется оказать услуги по установке барьерного ограждения. Перечень дополнительных соглашений, ведомостей объемов и стоимостей выполненных работ, являющихся неотъемлемой частью договора на оказание услуг от 25.06.2009г. № 25/06/09 и участки, на которых выполнялись работы, счета-фактуры, акты о приемке выполненных работ, справки о стоимости работ, представлен инспекцией в Таблице № 2 оспариваемого  решения.

Общество включило в расходы, учитываемые в целях исчисления налога на прибыль организаций, затраты по оказанию работ (услуг) по установке барьерного ограждения организацией ООО «Спецпроект» на основании актов о приемке выполненных работ:                  № 1/1 от 31.07.2009 на сумму 925 000 рублей, в т.ч. НДС 141 102 рублей;  № 1/1                          от 31.07.2009 на сумму 850 000 рублей в., т.ч. НДС 129 661 рублей; № 1/1 от 31.07.2009  на сумму 2 475 000  рублей, в т.ч. НДС 377 542 рублей;  № 2/6 от 31.08.2009 на сумму                     2 750 000 рублей, в т.ч. НДС 419 492 рублей;  № 2/4 от 31.08.2009  на сумму                                              2 850 000 рублей, в т.ч. НДС 434 746 рублей;  № 2/2 от 31.08.2009 на сумму                                        1 777 500 рублей, в т.ч. НДС 271 144 рублей;  № 2/1 от 31.08.2009 г. на сумму 5 920 000 рублей, в т.ч. НДС 903 051 рублей;  № 2/3 от 31.08.2009 на сумму 2 025 000 рублей,                           в т.ч. НДС 308 898 рублей; № 2/5 от 31.08.2009 на сумму 382 500  рублей, в т.ч.                           НДС 58 347 рублей; № 3/1 от 30.09.2009  на сумму 2 405 000 рублей, в т.ч.                                    НДС 366 864 рублей; № 3/3 от 30.09.2009 на сумму 2 250 000 рублей, в т.ч.                                  НДС 343 220 рублей;  № 3/5 от 30.09.2009 на сумму 2 125 000 рублей, в т.ч.                              НДС 324 153 рублей; № 3/2 от 30.09.2009 на сумму 3 555 000 рублей, в т.ч. НДС                                542 288 рублей;  № 3/4 от 30.09.2009  на сумму 6 000 000 рублей, в т.ч. НДС                                   915 254 рублей;   № 3/6 от 30.09.2009 на сумму 1 950 000 рублей, в т.ч. НДС                                       297 458 рублей;  № 3/7 от 30.09.2009 на сумму 17 180 878 рублей, в т.ч. НДС                                           2 620 812 рублей; а всего на сумму 55 420 878 рублей, в т.ч. НДС 8 454 032 рублей.

В ходе проведения выездной налоговой проверки общество представило акт                                 № б/н от 28.09.2009 приемки в эксплуатацию законченного объекта строительства (устройства) искусственного электроосвещения на автомобильной дороге М-4 «Дон»                 от Москвы через Воронеж, Ростов-на-Дону, Краснодар до Новороссийска на участках подъезда к г. Воронеж км 6+000 – км 13+800, км 516+100 – км 521+720, км 540+800-543+100 с.Рогачевка, км 600+100-км 600+840 п. Подсобное хозяйство,                                              км 709+400 – км 710+850 с. В. Мамон в Воронежской области (1 пусковой комплекс подъезд к г. Воронеж км 6+000 – км 13+800).

Сметы на проектные работы по ООО «Спецпроект» не представлены, поскольку                                  не составлялись.

Договор от имени общества (заказчика) подписан директором Кашковским В.Л.,                    а со стороны ООО «Спецпроект» (исполнитель)   –  от имени директора                             Пономаревой Е.М.

ООО «Спецпроект» состоит на учете в ИФНС России по Коминтерновскому району г. Воронежа с 21.05.2008, основной    вид    деятельности    организации:    51.4  –  оптовая торговля непродовольственными потребительскими товарами.  ООО «Спецпроект» находится на общей системе налогообложения, последняя бухгалтерская и налоговая отчетность представлена за 2 квартал 2012 года, в  2012 году налогоплательщик представлял «нулевую» отчетность.

Заявителем при регистрации ООО «Спецпроект» является Пономарева Е.М.                         На основании решения № 1 от 12.05.2008 единственного учредителя ООО «Спецпроект» Пономаревой Е.М. на должность директора ООО «Спецпроект» назначена                             Пономарева Е.М.  Из  сведений ЕГРЮЛ следует, что по договору купли-продажи доли в уставном капитале от 19.04.2010, принадлежащая Пономаревой Е.М доля в уставном капитале ООО «Спецпроект» в размере 100 %, номинальной стоимостью 10 000 рублей,  передана Мещерякову А.А.  На основании решения № 4 от 26.05.2010 единственного учредителя ООО «Спецпроект» Мещерякова А.А. сняты полномочия директора с Пономаревой Е.М., на должность директора назначен  Мещеряков А.А.

Из показаний свидетеля Пономаревой Е.М., данных в ходе налоговой проверки (протокол допроса № б/н от 19.07.2012) следует, что она работает продавцом на выездной торговле, в 2009 – 2010 годах работала на турбазе «Маяк» помощником повара. Пономарева Е.М. не помнит, учреждала ли она ООО «Спецпроект», являлась ли заявителем при регистрации ООО «Спецпроект» по просьбе третьих лиц,  выдавала ли доверенности кому-либо. Ничего о деятельности ООО «Спецпроект» не знает, в том числе и  о сделках с обществом. Директором ООО «Спецпроект» являлась с 2009 года, подписывала документы для государственной регистрации ООО «Спецпроект» по просьбе третьих лиц; ею не подписывались первичные документы (счета-фактуры, акты выполненных работ), подтверждающие выполнение работ в адрес общества, руководитель общества Кашковский В.Л. ей не знаком. Указала, что один  раз ею выдавалась доверенность на осуществление финансово-хозяйственной деятельности и подписи документов ООО «Спецпроект». Кроме того, ею открывались расчетные счета                            ООО «Спецпроект» по просьбе третьих лиц.  Наличные денежные средства с расчетного счета ООО «Спецпроект» ею не снимались. Мещеряков А.А. ей неизвестен, какие обязанности он выполнял и в какой должности в ООО «Спецпроект» находился, ей также  неизвестно.

Из заключения экспертизы ФБУ Тульская лаборатория судебной экспертизы Минюста России исх. от 19.09.2012 № 2036 следует, что подписи на договорах,                          счетах-фактурах, актах о приемке выполненных работ, справках о стоимости выполненных работ и затрат, ООО «Спецпроект» выполнены не Пономаревой Еленой Митрофановной, а другим лицом.

Также между обществом ООО «АМД» заключены договоры: договор поставки                       от 01.10.2009 № 01/10/0 и  договор на оказание услуг от 01.10.2009 № 02/10/09.

Согласно договору на оказание услуг от 01.10.2009 № 02/10/09 ООО «АМД» (исполнитель) в лице директора Выставкина В.И. обязуется оказать обществу (заказчику) услуги по установке барьерного ограждения. Перечень дополнительных соглашений, ведомостей объемов и стоимостей выполненных работ, являющихся неотъемлемой частью договора на оказание услуг от 01.10.2009  № 02/10/09 и участки, на которых выполнялись работы, счета-фактуры, акты о приемке выполненных работ, справки о стоимости работ,  приведены налоговым органом в Таблице № 4 оспариваемого решения.

Общество  включило в расходы, учитываемые в целях исчисления налога на прибыль организаций, стоимость выполненных услуг по установке барьерного ограждения                         ООО «АМД» на основании актов о приемке выполненных работ: № 4/1 от 31.10.2009 на сумму 1 750 000 рублей  в  т.ч. НДС 266 949  рублей;  № 4/2 от 31.10.2009 на сумму                          1 570 000 руб. в т.ч. НДС 239 492 рублей; № 5 от 30.11.2009на сумму 17 270 000 рублей,              в т.ч. НДС 2 634 407 рублей; № 6/1 от 30.12.2009  на сумму 15 525 000 рублей,                                     в т.ч. НДС 2 368 220 рублей; № 6/2 от 30.12.2009 на сумму 4 650 000 рублей,                                         в т.ч. НДС 709 322 рублей; № 6/3 от 30.12.2009 на сумму 9 900 000 рублей,                                          в т.ч. НДС 1 510 170 рублей, всего на сумму 50 665 000 рублей, в т.ч.                                                  НДС 7 728 560 рублей.

Первичные документы, представленные обществом: договоры, счета-фактуры, акты о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат, со стороны ООО «АМД» подписаны руководителем Выставкиным В.И., который в ходе проверки показал, что он учреждал ООО «АМД»,  подписывал документы для регистрации ООО «АМД», заключал договоры от имени ООО «АМД» с обществом и лично подписывал эти договоры и счета-фактуры ООО «АМД».  Вид деятельности                  ООО «АМД» –  строительство, ремонт, оптовая торговля строительными материалами.

Из заключения экспертизы ФБУ Тульская лаборатория судебной экспертизы Минюста России исх. от 19.09.2012 № 2036 следует вывод, что подписи на договорах, счетах-фактурах, актах о приемке выполненных работ, справках о стоимости выполненных работ и затрат ООО «АМД» выполнены не Выставкиным В.И., а другим лицом с подражанием подписи последнего.

Согласно отчетности по НДФЛ  в  2009, 2010 годах численность указанной организации составляет 1 человек. Согласно бухгалтерскому балансу, представленному ООО «АМД» в налоговый орган, суммы, отраженные на счетах в 2009 году  незначительны,  основные средства (стр. 120) на начало отчетного года составляет                           0 тыс. рублей, на конец отчетного периода – 0 тыс. рублей, денежные средства (стр. 260) на начало отчетного года– 4 306 тыс. рублей, на конец отчетного периода –                                      1 089 тыс. рублей, кредиторская задолженность (стр. 620) на начало отчетного года –                 4 309 тыс. рублей, на конец отчетного периода – 194 174 тыс. рублей,  дебиторская задолженность (стр. 240) на начало отчетного года –  0 тыс. рублей, на конец отчетного периода – 190 600 тыс. рублей.  Арендованные основные средства на балансе организации отсутствуют.

На основании банковских выписок установлено, что с расчетного счета ООО «АМД» за период с 01.01.2009 по 31.12.2010 перечислялись денежные средства за выполнение строительно-монтажных работ следующим  организациям: ООО «Исток»,                               ООО «ФАСКО», ООО «Промпост», ООО «Спецпроект», ООО «Титан»,