Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2015 по делу n А09-13062/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

23 марта 2015 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                   Дело №  А09-13062/2014

Резолютивная часть постановления объявлена   17.03.2015

Постановление изготовлено в полном объеме    23.03.2015

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Заикиной Н.В., судей Еремичевой Н.В. и  Стахановой В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Федосеевой Ю.А., при участии представителя заявителя – Брянской таможни (г. Брянск, ОГРН 1023202738558,                      ИНН 3232000180) – Гузь И.В. (доверенность от 12.01.2015 № 02-62/01), в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, – обществу с ограниченной ответственностью «КелБи» (г. Москва, ОГРН 1037715035632, ИНН 7715378851) и третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, –  закрытого акционерного общества «КОНТИ-РУС» (г. Курск,                                      ОГРН 1024600942959, ИНН 4629046141), рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «КелБи» на решение Арбитражного суда Брянской области от 23.01.2015 по делу № А09-13062/2014, установил следующее.

Брянская таможня (далее – таможня) обратилась в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной                               ответственностью «КЕЛБИ» (далее – общество) к ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьей 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество «КОНТИ-РУС».

Решением Арбитражного суда Брянской  области от 23.01.2015 заявление таможни удовлетворено. Общество привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 30 000 рублей.

Судебный акт мотивирован наличием в действиях предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного  частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ.

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что экспертное заключение, проведение по  заказу таможней, основано на никем не заверенных акте таможенного досмотра и фотоматериалах.

ЗАО «КОНТИ-РУС» и таможня просили оставить решение суда первой инстанции без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

В судебное заседание общество и третье лицо, надлежащим образом извещенные о месте и времени его проведения, не явились, в связи с чем суд апелляционной инстанции рассмотрел дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив   доводы  апелляционной жалобы и изложенные в отзыве возражения, выслушав представителя таможни, Двадцатый арбитражный апелляционный суд полагает, что решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела,   19.03.2014 общество на Александровском таможенном посту Брянской таможни в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления по ДТ № 10102120/190314/0001309 задекларировало товар – «изделия кондитерские мучные – вафельные облатки..., вафли – вафельные коржи «День и ночь», 112 г, арт. 03874 – 200 картонных коробок по 18 упаковок в коробе»; код                              ТН ВЭД ТС 1905329900, товарный знак «ЛЕКОРНА».

 Изготовителем и отправителем товара является ООО "ЛЕКОРНА" (Украина,              61007,   г. Харьков, ул. Второй Пятилетки, 18).

Декларантом, получателем и лицом, ответственным за финансовое урегулирование, является общество.

 В отношении товара, 19.03.2014  проведен таможенный досмотр, составлен акт таможенного досмотра № 10102120/190314/000187, в ходе которого при вскрытии коробов было установлено, что внутри находится товар идентичный заявленному обществом в декларациях, в частности, вафли– вафельные коржи «День и ночь», 112 г, арт. 03874 - 200 картонных коробок по 18 упаковок в коробе (гр. 31 ДТ). Одновременно, при досмотре было произведено фотографирование товара.

28.03.2014 товар выпушен в свободное обращение в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления.  Далее товар был оприходован обществом и реализован различным лицам.

 Вместе с тем в таможню поступило обращение правообладателя товарного знака «День и Ночь» – ЗАО «КОНТИ-РУС» от 14.07.2014 № 5068/11, согласно которого ввозимые товары не являются оригинальной, лицензионной продукцией правообладателя. ЗАО «КОНТИ-РУС» заявляло, что с даты регистрации товарного знака «День и Ночь» до настоящего времени ни общество, ни ООО «ЛЕКОРНА» за разрешением на использование товарного знака  «День и Ночь» не обращались, лицензионные договоры данными  на использование на территории РФ товарного знака по свидетельству                    № 355495 ЗАО «КОНТИ-РУС» не заключались.

В связи с поступлением в таможенные органы материалов указывающих на наличие события административного правонарушения в виде незаконного использования товарного знака таможней 17.09.2014 возбуждено дело об административном правонарушении № 10102000-1742/2014 в отношении общества                                                       по части1 статьи 14.10 КоАП РФ.

 С целью исследования объекта интеллектуальной собственности «День и Ночь»  на предмет сходства до степени смешения и однородности продукции, маркированной вышеуказанным товарным знаком и заявленной в ДТ №10102120/190314/0001309, назначена таможенная экспертиза, о чем 25.09.2014 вынесено соответствующее определение.

Согласно заключению эксперта от 17.10.2014  № 4248 установлено, что словесное обозначение «День и Ночь», размещенное на изображенном на представленных фотоматериалах (акт таможенного досмотра (осмотра) от 19.03.2014                                    № 10102120/190314/000187) и задекларированном в ДТ №10102120/190314/0001309 товаре – «изделия кондитерские мучные – вафельные облатки..., вафли – вафельные коржи» («Вафельные коржи для торта с какао») является сходным до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком «День и Ночь», правообладателем которого является ЗАО «КОНТИ-РУС» (свидетельство № 355495). Задекларированный в                        ДТ №10102120/190314/0001309 товар и  изображенный  на представленных фотоматериалах (акт таможенного досмотра (осмотра) от 19.03.2014                                             № 10102120/190314/000187) является однородным с товаром, охрана которому предоставляется по свидетельству № 355495 Федеральной службы по интеллектуальной собственности.

Установив указанные обстоятельства, административный орган составил  в отношении общества протокол об административном правонарушении от 17.11.2014                   № 10102000-1742/2014, в котором сделан вывод о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ.

Учитывая, что рассмотрение дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ, в соответствии со статьей                               23.1 КоАП РФ относится к компетенции арбитражного суда, таможня обратилась в арбитражный  суд с настоящим заявлением.

Привлекая общество к административной ответственности, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Частью 1 статьи 14.10 КоАП Российской Федерации предусмотрена административная ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров в виде наложения административного штрафа на юридических лиц  от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара (в редакции, действовавшей на момент совершения административного правонарушения).

В соответствии со статьей 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации                   (далее – ГК РФ) гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

 Под товарным знаком следует понимать обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (часть 1 статьи 1477 ГК РФ).

Согласно статье 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со                                       статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 данной статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

 В силу пункта 3 статьи 1484 ГК РФ императивно установлен запрет на использование охраняемого в Российской Федерации товарного знака без разрешения его правообладателя. Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

В пункте 1 статьи 1515 ГК РФ определено, что товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Как указал Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пунктах 4, 5 информационного письма от 29.07.1997 № 19 «Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак», предложение к продаже продукции с товарным знаком, используемым без разрешения его владельца, хранение такой продукции признается нарушением прав на товарный знак, если подобные действия осуществляются с целью введения указанной продукции в хозяйственный оборот.

 Согласно пункту 7 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности» действия лица по распространению контрафактных экземпляров образует самостоятельное нарушение исключительных прав.

 При этом сам по себе факт приобретения этих экземпляров у третьих лиц не свидетельствует об отсутствии вины лица, их перепродающих.

 Таким образом, производство, предложение к продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот, хранение или перевозка с целью введения в гражданский оборот, а также ввоз на территорию Российской Федерации товара, для индивидуализации которого используется чужой товарный знак или обозначение, сходное с зарегистрированным товарным знаком, служащим для индивидуализации того же самого или однородного товара, в результате чего возникает вероятность смешения, образует состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена частью 1 статьи 14.10 КоАП РФ.

Как следует из  материалов дела, товарный знак «День и Ночь» является собственностью ЗАО «КОНТИ-РУС» на основании свидетельства № 355495.

При этом ЗАО «КОНТИ-РУС»  указывает, что между ним и обществом лицензионные договоры на использование товарного знака «День и Ночь»                                 не заключались, разрешительные письма на использование указанного обозначения  в адрес общества не выдавались.

 Согласно заключению эксперта от 17.10.2014 № 4248 товарный знак «День и Ночь», зарегистрированный по свидетельству № 355495, является словесным, состоит из двух слов и одного союза, выполненных в две строки, первые буквы в словах заглавные остальные строчные, выполнены простым вертикальным шрифтом с засечками черного цвета.  Товарный знак зарегистрирован для ряда товаров и услуг 30 класса МКТУ,                         в том числе для товара «вафли, кондитерские изделия».