Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2015 по делу n А62-688/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

проект договора, изменения, вносимые в извещение и документацию, разъяснения документации, протоколы, составляемые в ходе закупки, а также иную информацию, размещение которой на официальном сайте предусмотрено Законом № 223-ФЗ и Положением о закупке.

Статьей 4 Закона о закупках, устанавливающей условия и порядок осуществления информационного обеспечения закупки, а именно частью 5 данной нормы, предусмотрено требование о размещении на официальном сайте информации об изменении при заключении и исполнении договора объема, цены закупаемых товаров, работ, услуг или сроков исполнения договора по сравнению с указанными в протоколе, составленном по результатам закупки.

Согласно Закону о закупках порядок размещения на официальном сайте информации о закупке устанавливается Правительством РФ, которое постановлением от 10.09.2012 № 908 утвердило Положение о размещении на официальном сайте (www.zakupki.gov.ru) информации о закупке (далее – Положение).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Закона о закупках).

Разделом 6 Положения о размещении на официальном сайте информации о закупках установлен Порядок размещения протоколов, составленных в ходе закупки, и информации об изменении договора (пункты 42 - 43).

Таким образом, законодательством о закупках предусмотрена возможность при заключении и исполнении договора изменить объем, цену закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в протоколе, составленном по результатам закупки. Целью предоставления данного права является рациональное использование денежных средств и эффективное участие предусмотренных частью 2 статьи 1 Закона о закупках субъектов.

Обязательным условием реализации данного права является размещение в единой информационной сети (в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор) информации об изменении договора с указанием измененных условий.

Согласно пункту 4 Положения  официальный сайт  о закупках (www.zakupki.gov.ru) состоит из его общедоступной и закрытой части.   

Причем согласно данному пункту Положения  информация о закупке размещается в общедоступной части официального сайта только после подписания документа, содержащего указанную информацию, усиленной квалифицированной  электронной подписью лица, уполномоченного на размещение на официальном сайте информации от имени заказчика, что усиливает  ответственность за размещенную на сайте информацию лица, уполномоченного на размещение на официальном сайте информации от имени заказчика.

Согласно пункту 44 Положения изменения в сведения о договоре считаются размещенными на официальном сайте надлежащим образом после размещения в соответствии с пунктом 4 рассматриваемого положения в общедоступной  части официального сайта.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции судом с участием сторон был исследован официальный сайт о закупках (www.zakupki.gov.ru) в части размещения истцом информации в отношении заключенных между сторонами по закупочной процедуре договоров подряда от 20.08.2013 № СКС13/0888Д, от 30.08.2013                                   № СКС13/0900Д, от 02.08.2013 № СКС13/0851Д, что зафиксировано в протоколе судебного заседания от 25.12.2014 (т. 6, л. д. 222-223).

При исследовании судом официального сайта  www.zakupki.gov.ru зафиксирована следующая информация в открытой части сайта в отношении закупки под номером 3130061800 в разделе сайта «Журнал событий»: 18.10.2013 в 14:34 (МСК) Лот1: заключение дополнительных соглашений к договорам от 20.08.2013 № СКС13/0888Д, от 30.08.2013 № СКС13/0900Д, от 02.08.2013 № СКС13/0851Д. Распечатка данной информации с официального сайта на бумажном носителе приобщена к материалам настоящего дела (т. 6, л. д. 83).

Истцом в судебном заседании подтверждено, что графические изображения дополнительных соглашений к договорам от 20.08.2013 № СКС13/0888Д, от 30.08.2013   № СКС13/0900Д, от 02.08.2013 № СКС13/0851Д могут быть свободно  распечатаны, а их содержание идентично содержанию дополнительных соглашений, представленных ответчиком в материала настоящего дела (т. 1, л. д. 102, 112), согласно которым  рассматриваемые договоры пролонгированы до 21.10.2013.

Согласно Положению о закупке ОАО «НК «РОСНЕФТЬ»-СМОЛЕНСКНЕФТЕПРОДУКТ» (далее – Положение о закупке истца), которое размещено на официальном сайте  www.zakupki.gov.ru, представлено в материалы настоящего дела  (т. 6, л. д.  8-220),   все связанные с проведением закупки в электронной форме документы и сведения хранятся на ЭТП в форме электронных документов.

Электронные документы (в т. ч. скан – копии оригиналов или нотариально заверенных копий документов), размещаемые на ЭТП в процессе проведения закупочной процедуры должны быть подписаны электронной подписью (далее –  ЭП) лица, имеющего право действовать от имени соответственно заказчика и (или) организатора закупки, поставщика либо участника закупки  (пункт 10.11.2.1 Положения о закупке истца, т. 6, л. д. 67).

Документы и сведения, направляемые в форме электронных документов оператором ЭТП участнику процедуры закупки, заказчику, организатору закупки или размещаемые оператором ЭТП на такой площадке, должны быть подписаны ЭП лица, имеющего право действовать от имени оператора ЭТП, либо заверены оператором ЭТП с помощью программных и технических средств такой площадки (пункт 10.11.2.3 Положения о закупке истца).

Наличие ЭП лиц, указанных в пунктах 10.11.2.2 и 10.11.2.3, и автоматическое направление электронных документов ЭТП с помощью программных и технических средств такой площадки означают, что документы и сведения, поданные в форме электронных документов, направлены от имени соответственно заказчика, организатора закупки, поставщика или участника закупки, электронной торговой площадки, а также означают подлинность и достоверность таких документов и сведений.

По смыслу Положения о размещении информации о закупке и Закона о закупках   на официальном сайте размещаются только законченные этапы процедур, а не   промежуточные. В связи с тем, что в документах по процедуре № 177- еп конкретно указана юридическая формулировка - а именно «дополнительное соглашение», а не проект дополнительного соглашения, заявление истца  о том, что  данные документы являются проектами дополнительных соглашений суд апелляционной инстанции считает необоснованным.

Суд апелляционной инстанции также отклоняет возражения истца о том, что  состоявшиеся изменения к договору должны размещаться на официальном сайте  www.zakupki.gov.ru только в разделе «Сведения о договорах», тогда как исследованные в  апелляционном суде дополнительные соглашения к договорам размещены в разделе «Журнал событий», т.е. могут являться только проектами  дополнительных соглашений к спорным договорам.

Как было указано выше согласно пункту 44 Положения о размещении информации изменения в сведения о договоре считаются размещенными на официальном сайте надлежащим образом  после размещения в соответствии с пунктом 4 рассматриваемого положения в общедоступной  части официального сайта,  что согласуется с общим принципом, сформулированным в части 1 статьи 3 Закона о закупках, об информационной открытости закупки.

Проекты дополнительных соглашений истец вправе был размесить в закрытой части официального сайта www.zakupki.gov.ru, не вводя в заблуждение заинтересованных лиц и прежде всего исполнителя (ответчика),  что следует из пункта 42   Положения о размещении информации.

 Кроме того, на  официальном сайте www.zakupki.gov.ru размещено Руководство пользователя, в разделе «Описаний операций» которого изложен порядок действий пользователей при работе с системой.

В пункте 4.3.2.5 Руководства пользователя в отношении раздела «Сведения о договоре» указано, что данная страница содержит сведения о договоре, либо сведения об изменении договора.

В пункте 4.3.2.6 Руководства пользователя в отношении раздела «Журнал событий» указано, что данная страница предназначена для просмотра событий размещения закупки, которые произошли. Для каждой даты указывается: дата и время события, краткое описание события.

С учетом изложенного, размещенная  на  официальном сайте www.zakupki.gov.ru в его общедоступной части в разделе «Журнал событий»  18.10.2013 в 14:34  информация:   (МСК) Лот1-заключение     дополнительных    соглашений к   договорам от 20.08.2013       № СКС13/0888Д, от 30.08.2013 № СКС13/0900Д, от 02.08.2013 № СКС13/0851Д, а также графические изображения рассматриваемых документов, позволяют сделать вывод о том, что сроки выполнения работ по всем  спорным договорам (3)  пролонгированы до 21.10.2013.

Утверждение истца о том, что закупочной комиссией ОАО «НК «Роснефть»-Смоленскнефтепродукт» было принято решение не заключать дополнительные соглашения с контрагентом, изменяющие условия договоров о сроках выполнения работ, противоречит имеющимся в материалах дела документам. Кроме того истцом в материалы дела отрицательного решения  закупочной комиссии ОАО «НК «Роснефть»-Смоленскнефтепродукт» по рассматриваемому вопросу представлено не было.

Напротив в материалах дела имеется письмо ОАО «НК «Роснефть»-Смоленскнефтепродукт» от 22.10.2013 № 3848 за подписью главного инженера Давлетшина М.Х. в адрес ООО «Екатериан» (т. 3, л. д. 92), в котором представитель истца предлагал ответчику в связи с истечением сроков по договорам от 20.08.2013                               № СКС13/0888Д, от 30.08.2013 № СКС13/0900Д, от 02.08.2013 № СКС13/0851Д и дополнительным соглашениям к ним в период с 22 по 25.10.2013 провести контрольную проверку объема выполненных работ на объектах,  являющихся предметами спорных договоров. Суд апелляционнной инстанции обращает внимание, что данное письмо истца в адрес ответчика направлено 22.11.2013, т.е. после истечения пролонгированных сроков (21.10.2013), указанных в дополнительных соглашениях, размещенных на  официальном сайте.

Ни в суде первой, ни в суде второй инстанциях истец не отрицал направление в адрес ООО «Екатерина» имеющихся в материалах дела проектов дополнительных соглашений для их подписания и получение от ответчика подписанных с его стороны дополнительных соглашений к спорным договорам.

В соответствии с частью 2 статьи 434 ГК РФ договор  в письменной форме может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной,  телефонной,  электроннной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В соответствии со статей 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

В соответствии со  статьей 438 ГК РФ акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Таким образом, согласование истцом продления сроков выполнения работ до 21.10.2013 по договорам от 20.08.2013 № СКС13/0888Д, от 30.08.2013 № СКС13/0900Д, от 02.08.2013 № СКС13/0851Д было осуществлено путем обмена письмами (пункт  1 статьи 160, пункт 2 статьи 434 ГК РФ), с размещением 18.10.2013 истцом на  официальном сайте  www.zakupki.gov.ru в его общедоступной части информации о заключенных дополнительных соглашениях к договорам, а также графических изображений дополнительных соглашений (конклюдентные действия истца), и подтверждено дальнейшим поведением истца, выраженного в его письме в адрес ответчика от 22.10.2013 № 3848 за подписью главного инженера Давлетшина М.Х.   (т. 3, л. д. 92). Существование данного письма истца и полномочия должностного лица ОАО «НК «Роснефть»-Смоленскнефтепродукт» обществом не оспаривались.

Рассматриваемые дополнительные соглашения имеют все существенные условия договоров, что позволяет их отнести к оферте (статья 435 ГК РФ).

Согласно пункту 5 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» совершение конклюдентных действий может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме.

В связи с изложенным возражения истца об отсутствии дополнительных соглашений в письменном виде по продлению сроков выполнения работ по всем трем договорам  являются неправомерными.

Вывод суда о том, что  согласие истца на продление сроков выполнения работ по договорам должно быть подтверждено только дополнительными соглашениями, подписанным сторонами, а дополнительных  соглашений, увеличивающих сроки выполнения  работ, между сторонами не заключалось, сделан без учета положений пункта  1 статьи 160, пункта 2 статьи 434 ГК РФ и всех обстоятельств по настоящему делу.

С учетом изложенного сроки выполнения  работ по всем спорным договорам согласованы сторонами до 21.10.2013, в связи с чем ответственность в виде пени по договору за нарушение сроков выполнения работ может быть применена к ответчику  только с 22.10.2013.

Истец, поддерживая свою правовую позицию об отсутствии дополнительных соглашений по продлению сроков договоров, ссылался на отрицательное решение закупочного комитета. Между тем решение данного органа истцом в материалы дела не представлено. Напротив, в материалах дела есть протокол рабочего совещания от 04.10.2013 (т. 1, л. д. 103-104), на котором рассматривался вопрос о заключении дополнительных соглашений с ответчиком, следствием которого стало размещение информации и графических изображений дополнительных соглашений на официальном сайте закупок.

Согласно представленному истцом в материалы дела на основании определения апелляционного суда от  12.01.2015 (т.6, л. д. 226-229) расчету, размер неустойки  в связи с нарушением ответчиком сроков выполнения работ (21.10.2013)  с учетом дополнительных соглашений к ним за период с 22.10.2013 по 05.02.2014  без учета применения  судом первой инстанции статьи 333 ГК РФ составляет 780 280 рублей 36 копеек (размер неустойки 0,2 %),  а  с применением статьи 333 ГК РФ исходя из размера 0 ,1 % (судом области данный размер признан соразмерным нарушенному обязательству) –                              390 140 рублей 18 копеек.

В дополнениях к апелляционной жалобе ООО «Екатерина» (т. 7, л. д. 19-23), полностью отрицая свою вину в просрочке выполнения работ по всем трем договорам, сообщало, что выполнить определение