Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2015 по делу n А68-3762/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

17 февраля 2015 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                      Дело №  А68-3762/2014

Резолютивная часть постановления объявлена   13.02.2015

Постановление изготовлено в полном объеме    17.02.2015

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего  Дайнеко М.М., судей Токаревой М.В. и Сентюриной И.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шамыриной Е.И., при участии: от истца - Грушина Н.Н. (доверенность от 02.02.2015), Вагнер Ю.Э. (доверенность от 18.04.2012), от ответчика – Елизарова Ю.А. (доверенность от 09.02.2015), Нефедов М.Н. (доверенность от 25.12.2014), в отсутствие ответчика - открытого акционерного общества «Тульская энергосбытовая компания», надлежащим образом извещённого о времени и месте судебного заседания,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья» на решение  Арбитражного суда Тульской              области от 31.10.2014 по  делу №А68-3762/2014,   установил следующее.

ООО «Строймагистраль» обратилось в Арбитражный суд Тульской области с иском (с учетом уточнения исковых требований) к ответчикам ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья» (далее – ОАО «МРСК «Центра и Приволжья»), ОАО «Тульская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «ТЭК») о признании не подлежащим применению при расчетах за электроэнергию акта №98-13 от 11.02.2014 о безучетном потреблении электрической энергии (мощности) юридическим лицом, использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности, составленного в отношении общества с ограниченной ответственностью «Строймагистраль».

Решением суда от 31.10.2014 исковые требования  удовлетворены.

Не согласившись с судебным актом ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило оспариваемый судебный акт отменить. В обоснование своей позиции заявитель указывает, что договорные отношения между ОАО «МРСК Центра и Приволжья» и ООО «Строймагистраль» отсутствуют. Апеллянт отмечает, что при составлении акта от 11.02.2014 № 98-13 о безучетном потреблении электрической энергии ОАО «МРСК Центра и Приволжья» действовало в интересах и от имени ОАО «ТЭК». Полагает, что ОАО «ТЭК» является единственным надлежащим ответчиком. Заявитель указывает, что поскольку иск удовлетворен к обоим ответчикам, судебные расходы должны быть распределены между ответчиками в равных долях.

В отзыве ООО «Строймагистраль» просит решение Арбитражного суда Тульской области от 31.10.2014 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

ОАО «Тульская энергосбытовая компания», извещенная надлежащим образом о времени и месте  рассмотрения жалобы, в том числе путем размещения информации на сайте суда, в суд представителей не направило.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  судебное  разбирательство  проводилось в отсутствие Общества.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что жалоба  подлежит удовлетворению.

01.03.2013 между Истцом (потребитель) и ОАО «МРСК Центра и Приволжья» (поставщик) был заключен договор энергоснабжения №7000911, действовавший до даты вступления в силу решения уполномоченного органа о присвоении статуса гарантирующего поставщика победителю конкурса (в рассматриваемом случае – до 31.12.2013).

С января 2014 года поставщиком электроэнергии для истца на основании договора №7000911 от 24.12.2013 стало выступать ОАО «ТЭК», получившее статус гарантирующего поставщика.

21.01.2014 между ОАО «ТЭК» (заказчик) и ОАО «МРСК Центра и Приволжья» (исполнитель) был заключен договор №1 об оказании услуг по передаче электрической энергии.

П. 1 договора установлено, что заказчик, имеющий статус гарантирующего поставщика электрической энергии, заключает договор в интересах обслуживаемых им потребителей.

Исполнитель заключает договор в качестве смежной вышестоящей сетевой организации (котлодержателя).

В соответствии с п. 2 договора исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, через технические устройства электрических сетей, принадлежащих территориальным сетевым организациям на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором.

В качестве приложения №6 к вышеназванному договору стороны согласовали Регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о неучтенном потреблении электрической энергии, в соответствии с которым исполнитель оформляет акты о неучтенном потреблении электрической энергии и акты проверки приборов учета электрической энергии.

П. 2.3 Регламента установлено, что по факту выявленного безучетного потребления электрический энергии исполнителем составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, осуществляется расчет объема потребленной таким образом электрической энергии и передается заказчику, который, в свою очередь, производит расчет размера платы.

В соответствии с п. 2.6 Регламента при составлении документов о неучтенном потреблении обязательным является присутствие потребителя электрической энергии (его представителя). По заявлению потребителя лицо, составляющее документ о неучтенном потреблении, обязано указать в акте объяснения потребителя. Отказ потребителя электрической энергии от дачи объяснений, от подписания составленного документа, а равно отказ присутствовать при его составлении должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в документе о неучтенном потреблении, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанных этими лицами (с указанием их данных – ФИО, место жительства, № паспорта и дата его выдачи).

П. 2.8 Регламента предусмотрено, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии (акт проверки прибора учета) считается оформленным надлежащим образом при условии

заполнения всех строк, граф бланка и соблюдения всех требований действующего законодательства Российской Федерации.

11.02.2014 ведущий инженер Заокского РУЭС ПО Тульские электрические сети ОАО «МРСК Центра и Приволжья» Ромашина Н.А. и главный инженер Барабанов Д.А. составили акт №98-13 о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором указали, что проверка произведена в отношении потребителя ЗАО «Строймагистраль» (договор №7000911). Объектом проверки стал Ф 003- бытовка, 120 км. автодороги М-2 «Крым», прибор учета находится в КТП 1894, электросчетчик зав. № 09072064008240. При проверке выявлено безучетное потребление электроэнергии, использование магнита на приборе учета.

Вышеназванный акт подписан проводившими проверку ведущим инженером Ромашиной Н.А., главным инженером Барабановым Д.А., а также указанными в качестве незаинтересованных лиц жителями Москвы Тютюнниковым М.Ю. и Крупениным С.М.

К акту №98-13 от 11.02.2014 составлен расчет, из которого следует, что объем неучтенного потребления за период с 21.08.2013 по 11.02.2014 составил 1 890 000 кВт*ч, а за последующий период - 10800 кВт*ч ежесуточно до момента устранения нарушения.

Как видно из материалов дела допрошенный в суде первой инстанции в качестве свидетеля главный инженер Заокского РУЭС Барабанов Д.А. в судебном заседании 10.07.2014 пояснил, что 11.02.2012 он и ведущий инженер Ромашина Н.А. проводили рейд по обследованию приборов учета объектов потребителей с нехарактерно маленьким объемом электропотребления, в т.ч. на принадлежащем истцу объекте, расположенном на 120 км автодороги М-2 «Крым». Подлежавшая проверке подстанция находилась у дороги и была закрыта на замок. Проверяющие заехали в бытовку, представились и попросили найти представителя, который откроет подстанцию и примет участие в проверке. Затем они вышли к машине и стали ждать представителя. В это время из бытовки вышел человек и направился в сторону подстанции. Вслед за ним вышел другой человек и сказал, что в сторону подстанции пошел электрик. Когда проверяющие окликнули электрика, он не отреагировал. Барабанов Д.А. и Ромашина Н.А. сели в автомобиль и подъехали к подстанции. Подстанция электриком была уже открыта и проверяющие увидели, что электрик положил себе в карман какой-то круглый металлический предмет. Проверяющие осмотрели счетчик, увидели на стекле царапину, замерили пофазную нагрузку и составили акт о неучтенном потреблении. Электрик от подписи акта отказался, пояснив, что он не уполномочен подписывать документы. Тогда проверяющие обратились к лицам, находившимся в стоявшей на повороте дороги автомашины с просьбой подставить свои подписи в акте, чтобы удостоверить ситуацию и те расписались. На основании составленного ОАО «МРСК Центра и Приволжья» акта №98-13 от 11.02.2014 и приложенного к нему расчета объема неучтенного потребления ОАО «ТЭК» выставило истцу счет на оплату №22900 от 31.05.2014 за электроэнергию по акту о неучтенном потреблении №98-13 на сумму 13 739 484 руб. 05 коп.

В связи с отказом истца от оплаты вышеназванного счета ОАО «ТЭК» направило в адрес истца предарбитражное предупреждение от 17.06.2014 №89- ДРТ, но 13.08.2014 адресованным истцу письмом №100-ДРТ ОАО «ТЭК» отозвало счет на оплату №22900 от 31.05.2014 и предарбитражное предупреждение, пояснив, что соответствующее решение о предъявлении/непредъявлении спорных сумм и объемов потребления электроэнергии будет принято после вступления в законную силу судебного акта, которым закончится рассмотрение дела №А68-3762/14 (т.е. настоящего дела).

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с утвержденными Постановлением Правительства РФ от 4.05.2012 № 442 Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии (далее – Основные положения) по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (п. 192).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления

электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (п. 193).

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа (п. 194).

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется