Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2015 по делу n А09-323/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд. Государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений данного Федерального закона.

Государственный контракт или муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона.

Согласно части 2 статьи 56.1 Закона № 94-ФЗ контракт на энергосервис заключается отдельно от контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, на оказание услуг водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения, газоснабжения, подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), на поставки электрической энергии. Размещение заказа на энергосервис осуществляется в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, с учетом положений, предусмотренных настоящей статьей.

В соответствии с частями 15 и 17 указанного закона, обязательством исполнителя по контракту на энергосервис является обеспечение предусмотренной контрактом экономии соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов в натуральном выражении без учета экономии в стоимостном выражении, при этом принимаются во внимание особенности исполнения контракта, определенные в соответствии с частью 17 настоящей статьи. Правительством Российской Федерации устанавливаются требования к условиям контракта на энергосервис, в том числе требования к условиям исполнения такого контракта, включая условия об оплате такого

контракта (в том числе в части порядка определения фактически сложившихся цен (тарифов) на энергетические ресурсы в целях оплаты такого контракта), особенности определения начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) на энергосервис (в том числе период, за который учитываются расходы заказчика на поставки энергетических ресурсов).

Приложением № 1 к постановлению Правительства Российской Федерации от 18.08.2010 № 636 установлены требования к условиям контракта на энергосервис.

К данным требованиям относятся: наличие перечня мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности, которые обязан выполнить исполнитель контракта на энергосервис с подробным техническим описанием каждого мероприятия и сроками их выполнения, сформированного государственным или муниципальным заказчиком контракта на энергосервис (пункт 1); наличие положения, предусматривающего, что обязательство исполнителя по обеспечению экономии расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов считается исполненным, если размер экономии, достигнутой в результате исполнения контракта, в натуральном выражении равен или больше размера экономии энергетического ресурса, указанного в контракте (пункт 5).

В пункте 1 статьи 19 Закона об энергоснабжении указано, что предметом энергосервисного договора (контракта) является осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком.

В соответствии с пунктом 2.1 контракта исполнитель осуществляет оказание услуги энергосервиса на объекте (система уличного освещения муниципального образования «город Брянск») заказчика, в том числе внедряет энергосберегающие мероприятия, а заказчик оплачивает услуги исполнителю за счет средств, полученных от экономии в результате реализации энергосберегающих мероприятий. Перечень мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности сформирован на основании предложения в заявке участника размещения заказа, с которым заключается контракт. Перечень мероприятий по энергосервису представлен в приложении № 1 к настоящему контракту.

Согласно пункту 2 статьи 1 ГК РФ, статьи 421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (пункт 4 статьи 421 ГК РФ, статья 422 ГК РФ).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

В пункте 2 статьи 19 Закона об энергоснабжении перечислены обязательные условия энергосервисного договора (контракта).

В пункте 3 данной статьи указано, что энергосервисный договор (контракт) может также содержать: условие об обязанности исполнителя обеспечивать при исполнении энергосервисного договора (контракта) согласованные сторонами режимы, условия использования энергетических ресурсов (включая температурный режим, уровень освещенности, другие характеристики, соответствующие требованиям в области организации труда, содержания зданий, строений, сооружений) и иные согласованные при заключении энергосервисного договора (контракта) условия; условие об обязанности исполнителя по установке и вводу в эксплуатацию приборов учета используемых энергетических ресурсов; условие об определении цены в энергосервисном договоре (контракте) исходя из показателей, достигнутых или планируемых для достижения в результате реализации энергосервисного договора (контракта), в том числе исходя из стоимости сэкономленных энергетических ресурсов; иные определенные соглашением сторон условия.

Таким образом, условие использования энергетических ресурсов (включая температурный режим, уровень освещенности, другие характеристики, соответствующие

требованиям в области организации труда, содержания зданий, строений, сооружений) регулируются диспозитивными нормами пункта 3 статьи 19 Закона об энергосбережении, в связи с чем эти нормы делают необязательным включение в контракт на энергосервис соответствующих условий.

Судом области и материалами дела подтверждено, что условие использования энергетических ресурсов, включая, в том числе уровень освещенности, и обязанности исполнителя по контролю и приведению уровня освещенности к определенным значениям, при заключении муниципального контракта сторонами не согласовывались.

Иных условий, содержащих дополнительные обязанности исполнителя, данный контракт не содержит.

Доказательств обратного истцом в материалы дела представлено не было.    

Факт оказания ответчиком предусмотренных муниципальным контрактом работ (услуг) подтверждается подписанными без замечаний и разногласий сторонами актами выполненных работ за январь – февраль 2013 года, актом приема-передачи уличных светильников с лампами от 29.03.2013, актом выполненных энергосервисных мероприятий за период с марта 2013 года по июль 2013 года, а также актом по оказанию услуг энергосервиса (т. 2, л. д. 94-106).

Доказательств, подтверждающих неисполнение либо ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств, установленных для исполнителя условиями данного муниципального контракта, истцом суду первой инстанции представлено не было.

Ссылка истца на неисполнение ответчиком условий пункта 2.11 муниципального контракта, обоснованно отклонена судом первой инстанции на основании следующего.

В соответствии с пунктом 3 статьи 6 Федерального закона № 196-ФЗ от 10.12.1995 «О безопасности дорожного движения» (далее – Закон о безопасности дорожного движения)  осуществление мероприятий по обеспечению безопасности дорожного движения на автомобильных дорогах регионального или межмуниципального значения при осуществлении дорожной деятельности относится к полномочиям органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области обеспечения безопасности дорожного движения.

Пунктом 6 статьи 3 Федерального закона № 257-ФЗ от 08.11.2007 «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» разъяснено, что дорожная деятельность - деятельность по проектированию, строительству, реконструкции, капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог.   

Согласно статье 12 данного закона, к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в области использования автомобильных дорог и осуществления дорожной деятельности относятся, в том числе осуществление дорожной деятельности в отношении автомобильных дорог регионального или межмуниципального значения (6); осуществление иных полномочий, отнесенных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации (12).         

В положении о комитете по жилищно-коммунальному хозяйству Брянской городской администрации к основным задачам последнего отнесены, в том числе организация освещения улиц (пункт 2.6).

В силу статьи 12 Закона о безопасности дорожного движения ремонт и содержание дорог на территории Российской Федерации должны обеспечивать безопасность дорожного движения. Состояние дорог должно соответствовать правилам, стандартам, техническим нормам и другим нормативным документам, относящимся к обеспечению безопасности дорожного движения.

В соответствии с пунктом 4.6.1.1 ГОСТ Р52766-2007 «Дороги автомобильные общего пользования. Элементы обустройства. Общие требования», утвержденного приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии                       от 23.10.2007 № 270-ст, стационарное электрическое освещение на автомобильных дорогах предусматривают на участках, проходящих по населенным пунктам и за их пределами по СНиПу 23-05-95 «Естественное и искусственное освещение», утвержденных приказом Министерства регионального развития Российской Федерации от 27.12.2010              № 783.

К обустройству дорог, согласно пункту 10.1 СНиПа 2.05.02-85 «Автомобильные дороги», относятся технические средства организации дорожного движения (ограждения, знаки, разметка, направляющие устройства, сети освещения, светофоры, системы автоматизированного управления движением), озеленение, малые архитектурные формы.           Согласно пункту 4.6 ГОСТа Р50597-93 «Государственный стандарт Российской Федерации. Автомобильные дороги и улицы. Требования к эксплуатационному состоянию, допустимому по условиям обеспечения безопасности дорожного движения», утвержденного постановлением Госстандарта России от 11.10.1993 № 221, требованиями к наружному освещению являются: включение наружных осветительных установок в вечерние сумерки при снижении естественной освещенности до 20 лк, а отключение - в утренние сумерки при естественной освещенности до 10 лк; переключение освещения транспортных тоннелей с дневного на ночной режим и обратно при достижении естественной освещенности 100 лк; доля действующих светильников, работающих в вечернем и ночном режимах, должна составлять не менее 95 %. При этом не допускается расположение неработающих светильников подряд, один за другим; допускается частичное (до 50%) отключение наружного освещения в ночное время в случае, когда интенсивность движения пешеходов менее 40 чел./ч и транспортных средств в обоих направлениях менее 50 ед./ч; отказы в работе наружных осветительных установок, связанные с обрывом электрических проводов или повреждением опор, следует устранять немедленно после обнаружения.

В нарушение статьи 65 АПК РФ, доказательств, свидетельствующих о нарушении ответчиком (исполнителем) надлежащих условий для осуществления истцом текущей деятельности, соответствующих законодательству Российской Федерации, включая требования технических регламентов, государственных стандартов, санитарных правил и норм, гигиенических нормативов, истцом в материалы дела представлено не было.

Доводы истца о том, что данные недостатки являются скрытыми, связи с чем не могли быть установлены при обычном способе приемки, обоснованно отклонены судом области.

В силу части 3 статьи 720 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).

Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (части 4 и 5 статьи 720 ГК РФ).

По условиям пункта 6.11 муниципального контракта, для участия в составлении акта, фиксирующего недостатки, согласовании порядка и сроков их устранения исполнитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня получения письменного уведомления представителя заказчика об обнаружении недостатков направить своего представителя. При отказе исполнителем от составления или подписания акта обнаружения недостатков для их подтверждения представитель заказчика назначает экспертизу, которая составляет акт, определяющий наличие и характер недостатков.

Судом области установлено и сторонами по делу не оспаривалось, что проверка уровня освещенности при принятии выполненных ответчиком услуг энергосервиса на объектах муниципального контракта заказчиком (истцом) не проводилась, письменное уведомление об участии в составлении акта, фиксирующего недостатки, согласовании порядка и сроков их устранения, заказчиком (истцом) в адрес исполнителя (ответчика) не направлялось, экспертиза по вопросам установления наличия и характера (причин) снижения уровня освещенности, а также установления вины исполнителя, заказчиком (истцом) также не назначалась и не проводилась.

Доказательств обратного истцом представлено не было.

Доказательств, свидетельствующих о том, что указанные истцом недостатки не могли быть установлены при обычном способе приемки, то есть являются скрытыми, истцом также представлены не были.

Акты, подтверждающие факт выполнения исполнителем работ, были подписаны представителем муниципального заказчика без замечаний по объему и качеству, поэтому в силу пунктов 2 и 3 статьи 720 ГК РФ заказчик лишается права ссылаться на наличие явных недостатков выполненных работ, а также лишается права ссылаться на скрытые недостатки выполненных работ,