Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2009 по делу n А68-1498/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1, web: www.20aas.arbitr.ru, e-mail: 20aas@ mail.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

28 января 2009 года

Дело №А68-1498/2007-34/13

Резолютивная часть постановления объявлена  23 января 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  28 января 2009 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тиминской О.А.,      

судей                                   Полынкиной Н.А., Стахановой В.Н.,                      

по докладу судьи              Тиминской О.А.,      

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  Межрайонной ИФНС России №5 по Тульской области

на решение Арбитражного суда Тульской области

от 19.09.2008 по делу №А68-1498/2007-34/13 (судья Петрухина Н.В.), принятое

по заявлению  ФГУ ИК-4 УФСИП России по Тульской области

к Межрайонной ИФНС России №5 по Тульской области

3-е лицо:  Плавское МППКХ

о признании частично недействительным решения

при участии: 

от заявителя: Евченко А.Ю. – адвокат (ордер  №108643 от 11.01.2009), Величкина Н.Н. – гл. бух. (дов. в деле),

от ответчика: Лаутен Е.Р. – нач. отдела (дов. №03-32/00127 от 13.01.2009 – пост.), Пяткова Е.В. – спец. (дов. №03-32/05 от 11.01.2009 – пост.)

от 3-его лица: не явились

УСТАНОВИЛ:

ФГУ ИК-4 УФСИП России по Тульской области обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России №5 по Тульской области №130-В от 24.10.2006 о привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части: предложения уплатить налог на прибыль в сумме 256722руб., пени в сумме 38137руб., привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст.122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 51344 руб. (с учетом уточнения).

Решением суда от 19.09.2008 заявленные требования удовлетворены полностью.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, налоговый орган обратился в апелляционную инстанцию с жалобой.

В судебном заседании 21.01.2009 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 23.01.2009.

После перерыва представители заявителя не явились. О времени и месте рассмотрения дела извещены судом надлежащим образом.

22.01.2009 заявителем представлено ходатайство об отложении судебного заседания по причине болезни представителя Величкиной Н.Н.

Указанное ходатайство не соответствует ст.267 АПК РФ, предусматривающей месячный срок для рассмотрения апелляционной жалобы. Отсутствие представителя юридического лица на судебном заседании по причине болезни не может служить достаточным основанием для задержки рассмотрения жалобы, т.к., помимо главного бухгалтера учреждения Величкиной Н.Н., интересы заявителя представляет и другое лицо – адвокат Евченко А.Ю.

Кроме того, настоящее дело уже откладывалось в связи с истребованием дополнительных доказательств.

Определением  от 06.11.2008 судом предлагалось ФГУ ИК-4 УФСИП России по Тульской области представить отзыв на доводы апелляционной жалобы, однако письменного отзыва в процессе рассмотрения дела в апелляционной инстанции заявителем представлено не было, на судебное заседание 26 ноября 2008 учреждение не сочло необходимым направить своих представителей,  в заседаниях 14 и 21 января 2009 представители заявителя не смогли дать четкие ответы на вопросы суда.

В этой связи апелляционная инстанция находит возможным провести судебное разбирательство после перерыва, объявленного 21.01.2009, без участия представителей заявителя и третьего лица, участвующего в деле, в порядке ст.ст. 266,156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей ответчика, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит частичной отмене в связи со следующим.

Судом установлено, что Межрайонной ИФНС России №5 по Тульской области проведена выездная налоговая проверка ФГУ ИК-4 УФСИП России по Тульской области по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, в том числе, по налогу на прибыль за период с 01.01.2003 по 31.12.2005, в ходе которой установлена неполная уплата налога на прибыль в сумме 256722 руб.

По результатам проверки составлен акт №138-В от 21.09.2006 и вынесено решение №130-В от 24.10.2006, которым Учреждение привлечено к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за не полную уплату налога на прибыль в виде штрафа сумме 51.344 руб. Также заявителю предложено уплатить не полностью уплаченный налог на прибыль в сумме 256722руб. и 38137руб. пени за его несвоевременную уплату.

Основанием для вынесения решения о доначислении налога на прибыль послужило необоснованное, по мнению налогового органа, уменьшение налоговой базы текущего налогового периода по налогу на прибыль за 2003-2005 годы, а также уменьшение налоговой базы за 2004 год на сумму убытка в размере 166091руб., полученного в предыдущих налоговых периодах.

Не согласившись с вынесенным решением, ФГУ ИК-4 УФСИП России по Тульской области обратилось в суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования в части доначисления налога на прибыль в сумме 223504руб., пени в сумме 26902руб., а также привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 50744руб., суд первой инстанции правомерно руководствовался подпунктом 3 пункта 1 статьи 21 НК РФ, в соответствии с которым налогоплательщики имеют право использовать налоговые льготы при наличии оснований и в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах, к числу которых можно отнести и положения статьи 275.1 НК РФ.

Согласно статье 247 НК РФ объектом обложения налогом на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

В статье 252 НК РФ указано, что в целях главы 25 Налогового кодекса РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

Особенности определения расходов, признаваемых для целей налогообложения, для отдельных категорий налогоплательщиков либо расходов, произведенных в связи с особыми обстоятельствами, установлены главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

Из пункта 13 статьи 270 НК РФ (в редакции Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ) следует, что при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде сумм убытков по объектам обслуживающих производств и хозяйств, включая объекты жилищно-коммунальной и социально-культурной сферы, в части, превышающей предельный размер, определяемый в соответствии со статьей 275.1 НК РФ.

Статьей 275.1 НК РФ предусмотрены особенности определения налоговой базы налогоплательщиками, осуществляющими деятельность, связанную с использованием объектов обслуживающих производств и хозяйств.

Для целей главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации к обслуживающим производствам и хозяйствам относятся подсобное хозяйство, объекты жилищно-коммунального хозяйства, социально-культурной сферы, учебно-курсовые комбинаты и иные аналогичные хозяйства, производства и службы, осуществляющие реализацию услуг как своим работникам, так и сторонним лицам.

К объектам жилищно-коммунального хозяйства относится, в том числе, жилой фонд.

В случае, если налогоплательщиком получен убыток при осуществлении деятельности, связанной с использованием жилого фонда, такой убыток признается для целей налогообложения при соблюдении следующих условий:

- если стоимость услуг, оказываемых налогоплательщиком, осуществляющим деятельность, связанную с использованием указанных в статье 275.1 НК РФ объектов, соответствует стоимости аналогичных услуг, оказываемых специализированными организациями, осуществляющими аналогичную деятельность, связанную с использованием таких объектов;

- если расходы на содержание объектов жилищно-коммунального хозяйства, социально-культурной сферы, а также подсобного хозяйства и иных аналогичных хозяйств, производств и служб не превышают обычных расходов на обслуживание аналогичных объектов, осуществляемое специализированными организациями, для которых эта деятельность является основной;

- если условия оказания услуг налогоплательщиком существенно не отличаются от условий оказания услуг специализированными организациями, для которых эта деятельность является основной.

При этом, если не выполняется хотя бы одно из перечисленных условий, убыток, полученный налогоплательщиком при осуществлении деятельности, связанной с использованием объектов обслуживающих производств и хозяйств, налогоплательщик вправе перенести на срок, не превышающий десять лет, и направить на его погашение только прибыль, полученную при осуществлении указанных видов деятельности.

В рассматриваемом случае в состав ФГУ ИК-4 УФСИП России по Тульской области входят объекты жилищно-коммунального хозяйства - жилой фонд (поселок).

В целях налогообложения прибыли за 2003-2005гг. заявителем учтены фактически осуществленные расходы на содержание указанного жилого поселка.

Для расчета расходов на содержание объектов жилищно-коммунального хозяйства, социально-культурной сферы, а также подсобного хозяйства и иных аналогичных хозяйств, производств и служб заявителем использовались данные расходов Плавского МППКХ, отраженные в  справке, представленной конкурсным управляющим Плавского МППКХ Белобрагиной Н.Б.

При этом из сравнительного анализа расходов, понесенных заявителем на объекты, обслуживающие производства и хозяйства, с расходами местной специализированной организации по обслуживанию аналогичных объектов (Плавское МППКХ) следует, что учреждением понесены расходы, не превышающие расходы специализированной организации.

Ссылка налогового органа, что данная справка о стоимости предоставляемых жилищно-коммунальных услуг на 1 кв.м  общей площади жилья по Плавскому МППКХ может участвовать только в расчете стоимости оказываемых услуг на 1 кв.м  общей площади жилья в месяц по Тульской области, не может быть принята во внимание, поскольку некорректная формулировка в названии справки не влияет на существо имеющейся в ней информации.

Как правомерно указал суд первой инстанции, расходы специализированной организации (Плавского МППКХ) указанная справка отражает.

Доказательств обратного вопреки требованиям ст.ст.65, 200 АПК РФ налоговый орган не представил.

Для расчета оплаты за содержание жилья заявителем использовались тарифы, утвержденные решениями Думы Плавского района Тульской области и являющиеся едиными для всех административных единиц Плавского района, включая Плавское МППКХ.

В этой связи, поскольку доходы, начисленные по объектам жилого поселка, оказались меньше, чем у Плавское МППКХ, то заявителем в уменьшение налоговой базы по прибыли учтены в полном объеме убытки по жилому фонду.

Ссылка апелляционной жалобы на имеющиеся отклонения по метражу обслуживаемой заявителем площади не может быть принята во внимание, поскольку неоплата части обслуживаемой площади жилого фонда не влияет на стоимость его обслуживания.

При таких обстоятельствах заявителем соблюдены все условия, установленные статьей 275.1 НК РФ для уменьшения налоговой базы текущего налогового периода по налогу на прибыль за 2003-2005 годы.

Вместе с тем суд первой инстанции в нарушение ст.170 АПК РФ не мотивировал удовлетворение требований заявителя в части доначисления налога на прибыль в сумме 33218руб., 4935руб. пени и привлечения к ответственности по ч.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 6644руб.

Из акта проверки следует, что основанием для указанного доначисления послужил вывод налогового органа о том, что учреждение документально не подтвердило размер убытков, полученных им в 2002 году и учтенных в декларации по налогу на прибыль за 2004 год.

Апелляционная инстанция считает действия налогового органа в этой части правомерными.

Согласно пункту 1 статьи 283 НК РФ налогоплательщики, понесшие убыток (убытки), в предыдущем налоговом периоде или в предыдущих налоговых периодах, вправе уменьшить налоговую базу текущего налогового периода на всю сумму полученного ими убытка или на часть этой суммы (перенести убыток на будущее).

На основании п. 2 ст. 283 НК РФ в редакции, действовавшей в проверяемый период, налогоплательщик вправе осуществлять перенос убытка на будущее в течение десяти лет, следующих за тем налоговым периодом, в котором получен этот убыток. Налогоплательщик вправе перенести на текущий налоговый период сумму полученного в предыдущем налоговом периоде убытка. При этом совокупная сумма переносимого убытка ни в каком отчетном (налоговом) периоде не может превышать 30% налоговой базы, исчисленной в соответствии со ст. 274 настоящего Кодекса.

В аналогичном порядке убыток, не перенесенный на ближайший следующий год, может быть перенесен целиком или частично на следующий год из последующих девяти лет с учетом положений абзаца второго настоящего пункта.

В силу п. 4 ст. 283 Кодекса налогоплательщик обязан хранить документы, подтверждающие объем понесенного убытка, в течение всего срока, когда он уменьшает налоговую базу текущего налогового периода на суммы ранее полученных убытков.

Документами, подтверждающими сумму убытка, на которую налогоплательщик уменьшает налоговую базу по налогу на прибыль, являются первичные бухгалтерские документы.

Согласно