Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2014 по делу n А62-4344/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Возвратить госпошлину (ст.104 АПК)

позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522 утверждено Положение о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров».

Разделом 3 названного Положения определен порядок применения Основных правил интерпретации ТН ВЭД (ОПИ ТН ВЭД).

Согласно названной норме Основные правила интерпретации ТН ВЭД (ОПИ) предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне (пункт 5 Положения).

Согласно пункту 6 Положения ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно:

ОПИ 1 применяется в первую очередь;

ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1;

ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2;

ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3;

ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ;

ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).

Положениями статьи 3 Гармонизированной системы описания и кодирования товаров вменена обязанность использовать все товарные позиции и субпозиции вышеназванной Гармонизированной системы, а также относящиеся к ним цифровые коды без каких-либо дополнений или изменений.

Таким образом, приоритетным в целях классификации является применение Правил 1, 6 ОПИ путем анализа текстов товарных позиций, пояснений к ним, с целью определения позиции, позволяющей дать более точное описание товара.

В соответствии с общими положениями к группе 29 ТН ВЭД ТС в данную группу включаются отдельные соединения определенного химического состава при условии соблюдения положений примечания 1 к группе.

В силу  Примечания  1а к группе 29 ТН ВЭД ТС, если в контексте не оговорено иное, в товарные позиции этой группы включаются только отдельные органические соединения определенного химического состава, содержащие или не содержащие примеси.

Отдельное соединение определенного химического состава – это вещество, содержащее молекулы одного вида (например, с ковалентной или ионной связью), состав которых определяется постоянным соотношением элементов и может быть представлен конкретной структурной формулой.

Отдельные соединения определенного химического состава, содержащие другие вещества, специально добавленные во время или после производства (включая очистку), в данную группу не включаются.

Согласно примечанию 16 к 29 группе в данную группу включаются содержащие или не содержащие примеси смеси изомеров (разновидности) одного и того же органического вещества. Это положение применимо только к смесям соединений, имеющих одинаковую химическую функциональную группу (или функциональные группы) и которые или сосуществуют в их природной форме, или получены одновременно в ходе одного и того же синтеза.

Согласно примечаниям в товарной позиции 2929 ТНВЭД ТС классифицируются изоцианаты – отдельные органические соединения определенного химического состава             (с одним видом молекул – одной химической формулы) или смеси изомеров этого отдельного органического соединения с определенным химическим составом                         (т.е. разновидности одного и того же отдельного химического соединения).

В данную товарную позицию не включается полиметиленфенилизоцианат (неочищенный МДИ или полимерный МДИ) (товарная позиция 3909).

Согласно общим пояснениям к группе 39 ТНВЭД ТС в данную группу включаются вещества,  называемые полимерами, полуфабрикаты и изделия из них, при условии, что они не исключены примечанием 2 к данной группе.

В соответствии с примечанием 3 «д» к группе 39 ТНВЭД ТС в товарные позиции 3901-3911 включаются резолы и другие форполимеры.

В товарную позицию 3909 ТНВЭД ТС включаются амино-альдегидные смолы, феноло-альдегидные смолы и полиуретаны в первичных формах.

Амино-альдегидные смолы – смолы, образованные конденсацией аминов или амидов с альдегидами (формальдегидов, фурфуролом и т.д.).

В товарную позицию 3909 включается полиметиленполифенилизоцианат (часто называемый «неочищенный МДИ» или «полимерный МДИ»), который представляет собой непрозрачную жидкость и получается химической реакцией анилина и формальдегида с образованием полиметиленфениламина, который затем взаимодействует с фосгеном и нагревается с образованием дополнительных изоцианатных функциональных групп. Продукт является химически модифицированным полимером анилина и формальдегида (химически модифицированная аминосмола). Получившийся полимер обычно содержит количество мономерных звеньев от 4 до 5 и является важным форполимером, используемым в производстве полиуретана.

Самостоятельного значения продукт для потребителя не имеет и применяется обычно при получении полиуретанов, то есть в сочетании с другими компонентами используется в дальнейшем для синтеза высокомолекулярных полимеров.

Таким образом, термин «амино-альдегидные смолы» в Пояснениях к товарной позиции 3909 ТНВЭД ТС распространятся и на продукт – полиметиленфенилизоцианат (полимерный МДИ), образованный по способу получения аминосмол, в котором аминогруппы модифицируются фосгеном в изоцианатные группы.

Полимерный МДИ не является индивидуальным соединением, специально-приготовленной смесью веществ, а представляет собой продукт одного технологического процесса.

В связи с этим  полиметиленфенилизоцианат (полимерный МДИ) – продукт неопределенного химического состава (т.е. продукт, состоящий из компонентов различной химической природы)  синтезируется путем поликонденсации анилина и формальдегида с последующим фосгенированием реакционной смеси и отгонкой из нее дифенилметандиизоцианата (чистый МДИ - изоцианат) до получения полимерного МДИ нужного состава. Является смесевым продуктом, состоящим из чистого МДИ (4,4- дифенилметандиизоцианата), его изомеров (2,4- и 2,2- дифенилметандиизоцианата) и гомологов (производных 4,4- дифенилметандиизоцианата, содержащих дополнительные метиленфенилизоцианатные группы). Наличие гомологов исключает отнесение продукта к индивидуальному соединению.

То есть полимерный МДИ – продукт, имеющий в своем составе чистый МДИ и полиизоцианаты (высшие гомологи), по своей химической природе относится к олигомерам (находится между индивидуальным соединением и полимером).

Согласно данным химической энциклопедии (Научное издательство «Большая российская энциклопедия», Москва, 1992, т. 3, стр. 375) олигомеры – это члены гомологических рядов, занимающие по размеру молекул область между мономерами и высокомолекулярными соединениями. То есть олигомер – это вещество с молекулярной массой, находящейся в пределах между массой низкомолекулярных веществ (мономеров, из которых получают олигомеры и полимеры) и высокомолекулярными соединениями (полимерами). В данном случае  члены гомологических рядов отличаются между собой на гомологическую разность – повторяющееся метиленфенилизоцианатное звено.

Способные к образованию высокомолекулярных линейных и сетчатых полимеров би- и полифункциональные олигомеры (т.е. олигомеры, содержащие активные функциональные группы, т.е. с высокой реакционной способностью, за счет которых они могут вступать в реакции и образовывать высокомолекулярный полимер) называют форполимерами.

Таким образом, такие продукты (специальное название форполимер – реакционноспособный олигомер) обладают рядом признаков, связанных с:

- способом получения (например, путем реакции полимеризации или поликонденсации мономеров – анилина и формальдегида),

- наличием в составе олигомерных гомологов (т.е. веществ, образованных молекулами отдельного вида, различающимися на одно повторяющееся метиленфенилизоцианатное звено – гомологическую разность),

- наличием высокой реакционной способности (за счет изоцианатных функциональных групп – NCO) образовывать высокомолекулярные полимеры (полиуретан).

В связи с этим  полиметиленфенилизоцианат (полимерный МДИ) представляет собой форполимер (изозианатсодержащее вещество), который относится к классу полимерных органических соединений с изоцианатными функциональными группами - химически модифицированным амино-альдегидным смолам, в которых боковые цепи главной полимерной цепи изменены химическим воздействием.

Для форполимеров характерно наличие реакционноспособных и активных функциональных групп – NCO, обуславливающих возможность их превращения в полимеры различной пространственной структуры.

Как установлено судом, по результатам проведенной таможенной экспертизы эксперт в заключение от 20.05.2013 № 503-2013 пришел к следующим выводам:

– исследуемая проба товара «Desmodur 44V20L» представляет собой 100 % полимерный МДИ (полиметиленфениленизоцианат), без добавок, органического растворителя и примесей;

– полимерный МДИ – это продукт неопределенного химического состава, содержащий компоненты одинаковой химической природы                                                       (4,4-дифенилметандиизоцианат (МДИ), его изомеры (2,4-дифенилметандиизоцианат и                2,2-дифенилметандиизоцианат) и другие олигомерные гомологи с более высоким молекулярным весом; вследствие этого проба товара обладает полидисперсностью – молекулярно-массовым распределением, т.е. является олигомером, а вследствие высокой реакционной способности – форполимером (исследование проведено экспертом методом ИК-спектрометрии (ИК-спектры совпали с ИК-спектром полиметиленфениленизоцианата), методом высокоэффективной жидкостной хроматографии – заключение л. 7, 8);

– гомологи МДИ не являются примесями МДИ, поскольку определяют заданную функциональность полимерного МДИ, и в значительной степени влияют на технологические характеристики готовых изделий на их основе, получаемых по реакции полимеризации при взаимодействии с компонентом А (полиолом). Гомологи МДИ оставлены в составе полимерного МДИ для обеспечения специальной функции, а МДИ можно выделить из данного технологического продукта в качестве индивидуального соединения, например вакуумной перегонкой;

– определение количественного состава предполагает установление процентного соотношения составляющих компонентов товара. Так как исследуемая проба товара была идентифицирована как полимерный МДИ (полиметиленфениленизоцианат) – продукт неопределенного химического состава, содержащий компоненты одинаковой химической природы, определение процентного соотношения основных компонентов не проводилось (поскольку составляющие продукта не являются «компонентами» как таковыми, а являются продуктами одного технологического процесса);

– исследуемая проба товара не является индивидуальным соединением и специально приготовленной смесью веществ, а представляет собой продукт одного технологического процесса – полиметиленфениленизоцианат;

– исследуемая проба товара не является полимером, а является форполимером. Поскольку исследуемая проба была идентифицирована как форполимер                                  (т.е. соответствует примечанию 3 «д» к 39 группе ТН ВЭД ТС), определение числа мономерных звеньев (более или менее 5) и, соответственно, определение соответствия примечанию 3 «в» к группе 39 ТН ВЭД ТС не требуется;

–  исследуемая проба товара соответствует требованиям примечания 1 к группе 39 ТН ВЭД ТС, в соответствии с которой термин «пластмассы» означает материалы, которые способны при полимеризации или на какой-либо последующей стадии принимать заданную форму под влиянием внешнего воздействия и сохранять ее после устранения внешнего воздействия (проверено эксперементально – заключение л. 9);

– исследуемая проба товара «Desmodur 44V20L» может использоваться в качестве компонента Б при получении полиуретанов за счет дальнейшей полимеризации с полиолом;

– по способу получения полимерный МДИ является химически модифицированной амино-альдегидной смолой, в которой только боковые цепи изменены химическим воздействием;

– исследуемая проба товара «Desmodur 44V20L» не является индивидуальным соединением и специально приготовленной смесью, а представляет собой форполимер – продукт одного технологического процесса – полимерный МДИ (полиметиленфениленизоцианат).

Суд первой инстанции, оценив  в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  данное  экспертное заключение,   обоснованно  указал, что  заключение содержит исчерпывающие сведения о проведенных исследованиях, о примененных методах и использованных приборах, подробно описана вся экспериментальная часть, даны ответы на все поставленные перед экспертом вопросы, обосновано отсутствие необходимости определения процентного соотношения компонентов (так как «компоненты смеси» как таковые отсутствуют), указаны нормативная и справочная литература и иная информация, предусмотренная Федеральным законом от 31.05.2001  № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации».

Заявленное обществом ходатайство о назначении судебной экспертизы продукта «DESMODUR 44V20L»  суд первой инстанции справедливо отклонил в связи с его необоснованностью.

Выраженные заявителем сомнения в обоснованности выводов таможенного эксперта и достоверности проведенной экспертизы сами по себе не являются обстоятельствами, исключающими доказательственное значение данного заключения эксперта.

Пунктом 3 части 2 статьи 140 Таможенного кодекса Таможенного Союза установлена обязанность таможенного эксперта проводить исследования представленных на таможенную экспертизу проб и образцов при соблюдении их допустимости и достоверности, представлять заключение таможенного эксперта (эксперта) на основании полной, всесторонней и объективной оценки результатов исследований.

Из содержания заключения таможенного эксперта от 20.05.2013 № 503-2013 усматривается, что таможенному эксперту разъяснены права и обязанности таможенного эксперта, предусмотренные статьей 140 Таможенного кодекса Таможенного Союза, а также он предупреждены об ответственности за дачу заведомо ложного заключения таможенного эксперта по статье 19.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Установление в законе обязанностей таможенного эксперта и его ответственности направлены на обеспечение достоверности и объективности заключения эксперта как одного из источников доказательств с учетом того, что оно формируется лицом, обладающим специальными познаниями, уровень профессиональной подготовки