Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2014 по делу n А62-3676/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

платежи за патенты, товарные знаки, авторские права), которые относятся к оцениваемым (ввозимым) товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи оцениваемых товаров, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

Таким образом,  лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, добавляемые к фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары цене при определении таможенной стоимости и ввозимых товаров, должны являться  условием их продажи.

Пунктом 3 статьи 1 Соглашения от 25.01.2008 установлено, что таможенная стоимость товаров, перемещаемых через таможенную границу Таможенного союза, определяется в соответствии с настоящим Соглашением, основанном на принципах и общих правилах, установленных статьей VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года (ГАТТ 1994) и Соглашением по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года.

Общепринятая международная практика по вопросу таможенной стоимости объединена в следующих документах, направленных на единообразное применение Соглашения по применению статьи VII ГАТТ:

– Компендиуме Всемирной таможенной организации по таможенной стоимости (WCO), содержащем консультативные заключения, комментарии и пояснительные примечания Технического комитета по таможенной оценке Всемирной таможенной организации, связанные с определением таможенной стоимости в рамках статьи VII ГАТТ;

–  Компендиуме Европейского союза по таможенной стоимости, состоящем из заключений и комментариев Комиссии по Таможенному кодексу Европейского союза (Секция по таможенной стоимости) по различным вопросам, связанным с таможенной стоимостью, а также перечня документов, разработанных Техническим комитетом по таможенной оценке Всемирной таможенной организации.

Соглашение от 25.01.2008  предусматривает два условия включения лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров (они должны соблюдаться одновременно).

Первое условие – лицензионные платежи относятся к ввозимым товарам.

Согласно Комментарию № 3 Компендиума по таможенной стоимости ЕС (пункт 11)  при определении того, относятся ли роялти к оцениваемым товарам или нет, ключевым фактором является не то, как роялти рассчитываются, а то, почему они уплачиваются, а именно что лицензиат получает в обмен на их уплату, иными словами необходимо рассматривать все обстоятельства сделки, в том числе, экономическую зависимость лицензионного платежа от экономических составляющих сделки (объем продажи, стоимость либо аналогичные факторы).

В ходе проверки таможенным органом установлено, что поставки товаров товарного знака «Oriflame» в адрес общества осуществлялись в рамках контракта от 04.03.1993                         № 26, контракта от 24.05.2004 № 26А-25, являющегося дополнением к контракту                              от 04.03.1993 № 26 (пункт  1.1 контракта от 24.05.2004 № 26А-25), заключенных                      обществом (Российская Федерации) с компанией                                                                       «ORIFLAME COSMETICS SA Luxembourg» (Швейцария, продавец) на условиях поставки DDU Москва. В рамках указанных контрактов поставляется косметическая продукция, косметические аксессуары и прочая продукция.  Наименование, количество, ассортимент, комплектность, цена продукции согласовываются сторонами контрактов отдельно до момента поставки на основании спецификаций, которые                                    являются неотъемлемыми приложениями к контракту от 24.05.2004 № 26А-25                                (пункт 4.1 контракта от 24.05.2004 № 26 А-25).

При этом некоторые товары (сумки, головоломки, шампуни, мыло и др.), везенные обществом, содержат изображения персонажей и сопровождающих художественных образов «Disney», которые являются объектами интеллектуальной собственности, право на изображение которых на продукции «Oriflame»  предоставлено на основании лицензионного соглашения от 01.01.2010 № 2133-10111, заключенного между обществом и ООО «Уолт Дисней Компани СНГ».  В структуру таможенной стоимости товаров с нанесенным изображением персонажей «Disney»  лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности по вышеуказанному лицензионному соглашению не включены.

На основании анализа представленных обществом документов таможенным органом установлено, что  26.05.2008  в  Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент) за № РД0036497 зарегистрирован лицензионный договор на использование товарных знаков от 14.12.2007, подписанный между корпорацией «Disney Enterprises Ins.» (США, лицензиар) и                                                              ООО «Уолт Дисней Компании СНГ» (Российская Федерация, лицензиат). По указанному договору корпорация «Disney Enterprises Ins.» – обладатель исключительных прав на зарегистрированные товарные знаки «Disney» предоставляет лицензиату –                                       ООО «Уолт Дисней Компании СНГ» неисключительную лицензию на их использование в Армении, Азербайджане, Белоруссии, Грузии, Казахстане, Киргизии, Молдове, Монголии, России, Таджикистане, Туркменистане, Узбекистане в отношении товаров «Disney» и услуг, связанных с этими товарами. Лицензиар предоставляет лицензиату право заключать сублицензионные  соглашения с третьими лицами (пункт 2.2 договора). Лицензиар осуществляет контроль использования товарных знаков, соответствия их указаниям и стандартам лицензиара, которые он передает лицензиату, контролирует качество товаров и услуг лицензиата (пункт 2.3 договора). За предоставленные права лицензиат уплачивает лицензиару роялти, установленные в отдельном конфиденциальном соглашении.

28.10.2010  в  Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам за № РД0071799 зарегистрирован сублицензионный договор на использование товарных знаков от 14.07.2010, подписанный между ООО «Уолт Дисней Компании СНГ» (Российская Федерации, сублицензиар) и обществом (Российская Федерация, сублицензиат). В соответствии с указанным договором сублицензиар предоставляет сублицензиату неисключительную лицензию на использование товарного знака «Disney» и услуг, связанных с этими товарами (разработки дизайна, создания, производства, снабжения и распространения товаров). За предоставленные права сублицензиат уплачивает сублицензиару роялти.

Между обществом и ООО «Уолт Дисней Компани СНГ» также заключено лицензионное соглашение от 01.01.2010  № 2133-10111 (далее – соглашение) с перечнем условий № 1, договором № 2133-10111,  приложениями №  1 – 5 и  дополнительным  соглашением  к лицензионному соглашению от 01.01.2010  № 2133-10111.

В соответствии с пунктом 5.1 указанного соглашения ООО «Орифлэйм Косметикс» предоставляется неисключительная лицензия на использование лицензированного материала, состоящего из творческих разработок и товарных знаков (пункты 1.1, 1.2 соглашения) из числа объектов собственности, в том числе  название «Disney», для разработки, создания, производства, финансирования и продажи продукции заказчикам, указанным в соглашении или соответствующем перечне условий, в течение срока действия соглашения,  в пределах территории и в соответствии с условиями соглашения.

Согласно пунктам 7.1.1, 7.2. соглашения лицензиат обязуется выплачивать                                   ООО «Уолт Дисней Компани СНГ» роялти в сумме, равной проценту от стоимости продаж продукции, равной фактическому объему продаж, умноженному на цену продажи лицензиата по прайс-листу (авансовыми (невозмещаемыми (пункт 7.9.1)) и гарантированными (от объема продаж) платежами).

Ставка роялти установлена (в процентах от объема продажи, определяемого по счету-фактуре) пунктом 5 перечня условий № 1:  6, 3 % ( товары для красоты и здоровья) и 10, 80% (товары для дома, детей, игры, канцелярские товары). В целях определения размера подлежащих уплате роялти лицензиатом предоставляются: 1) отчеты об объемах продаж, начисленных роялти, 2) акты сдачи-приемки отчета по лицензионным платежам (пункт 7 соглашения, приложение № 5 к соглашению).

 Роялти начисляются от стоимости продаж продукции, ввезенной и реализованной на территории Российской Федерации, а также от стоимости продаж продукции за пределами Российской Федерации, импортируемой иностранными компаниями и прошедшей таможенное  оформление в Армении, Азербайджане, Беларуси, Грузии, Казахстане, Киргизии, Молдове, Монголии. В соответствии с сублицензионными соглашениями на использование интеллектуальной собственности, заключенными обществом с коммерческими компаниями этих стран, иностранные компании перечисляют роялти с продаж обществу, которое, в свою очередь,  включает их в свои отчеты по роялти для ООО «Уолт Дисней Компани СНГ».

Указанные обстоятельства обществом не оспариваются.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том,  что в рассматриваемом случае  уплата лицензионных платежей (роялти) непосредственно относится к ввозимым обществом товарам с нанесенными на них изображениями персонажей компании «Disney».

В Комментарии 25.1 Технического комитета по таможенной оценке Всемирной таможенной организации по вопросу выплаты авторских и лицензионных вознаграждений третьим лицам разъяснено, что ключевым фактором в установлении зависимости продажи товара от необходимости выплаты покупателем авторского или лицензионного вознаграждения является возможность/невозможность для последнего приобрести импортируемый товар без выплаты указанного вознаграждения.

Согласно Комментарию решение о том, является ли уплата лицензионного вознаграждения существенным условием договора продажи, следует принимать с учетом анализа всех фактов и обстоятельств, сопутствующих продаже и импорту товара. В качестве таких факторов Технический комитет считает необходимым учитывать следующие:

(a) Наличие указания на лицензионное вознаграждение в договоре купли продажи и связанных с ним документах;

(b) Наличие в лицензионном соглашении ссылки на договор купли-продажи;

(c) Предусмотренная договором купли-продажи или лицензионным соглашением возможность расторжения договора в случае неуплаты покупателем лицензиару лицензионного вознаграждения, указывающая на связь между выплатой лицензионного вознаграждения и продажей оцениваемого товара;

(d) Наличие в лицензионном соглашении условия, запрещающего производителю изготавливать и продавать импортёру товар, созданный с использованием интеллектуальной собственности лицензиара, в случае неуплаты последнему соответствующего вознаграждения;

(e) Наличие в лицензионном соглашении условия, позволяющего лицензиару контролировать производство товара и его продажу производителем импортёру (продажа на экспорт в страну импортёра) вне рамок контроля качества.

Таким образом, в том случае если контроль за ввозимыми товарами со стороны правообладателя ограничивается только лишь контролем их качества, то данный фактор не является достаточным для подтверждения зависимости продажи товаров от уплаты лицензионных платежей.

Согласно пункту 7.8.4 соглашения ежеквартально или в любое время по требованию компании  «Disney» лицензиат обязуется  предоставлять информацию касательно планов  по  закупкам, а также прогнозируемых продаж продукции (прогнозы).

В силу пунктов 8.1, 8.2, 8.3 «Disney»  утверждает все концепции, предварительные и окончательные художественные изображения; опытные образцы; серийные образцы.

В соответствии с пунктами 9.1.1., 9.1.1.1 соглашения  лицензиат обязуется соблюдать Кодексы производителей (Приложение № 1) и лицензиатов (Приложение № 2) при производстве, упаковке, дистрибуции продукции, предусматривающие, в том числе, право  «Disney»  на производство инспекций (с предоставлением всех необходимых для проверки документов), письменное разрешение компании на привлечение субподрядчиков.

Пункт 9.1.1.2 предусматривает проведение контрольных мероприятий с определением порядка устранения выявленных нарушений и права на отзыв лицензии при совершении грубых нарушений.

В соответствии с пунктом 9.2.1 лицензиат предоставляет «Disney»                                  анкету производителя (Приложение № 3), содержащую подробное описание промышленного объекта производителя, в целях получения разрешения на привлечение производителя.

В Приложении № 4 соглашения (соглашение производителя) содержится положение, согласно которому продукцию могут заказывать на производственном предприятии компания «Disney», ее аффилированные лица, официальные сублицензиары, их лицензиаты и их поставщики. Производство продукции на производственном предприятии возможно после получения согласия «Disney»  предоставить разрешение на производство продукции.

Факт соблюдения сторонами условий названного лицензионного соглашения подтвержден имеющемся в материалах дела  сообщением                                                                  ООО «Уолт Дисней Компани СНГ» от 21.08.2014 № 983 (том  4, л. д. 114).

Оценив вышеуказанные условия соглашений между обществом и                                      ООО «Уолт Дисней Компани СНГ» и иные имеющиеся в деле доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приняв во внимание факт соблюдения сторонами оговоренного порядка взаимоотношений, суд первой инстанции пришел к обоснованному  выводу о том,  что лицензиар ­– компания «Disney» в рамках соглашения осуществляет мероприятия, направленные не только на контроль качества продукции (в частности, утверждение эскизов, опытных и серийных образцов), но и на соблюдение условий, связанных с контролем процесса производства (включающих дачу разрешений на привлечение производителей, субподрядчиков; проведение инспекций по соблюдению условий соглашения; проверку финансовых документов;  возможность отзыва лицензии в случае несоблюдения условий соглашения), то есть осуществляет мероприятия   вне контроля качества производства продукции.

Доказательств обратного, в том числе и свидетельствующих о том, что между обществом и ООО «Уолт Дисней Компани СНГ» действует иной порядок использования товарного знака «Disney» на ввозимой обществом  продукции, заявителем в нарушение статьи 65  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не представлено.

С учетом изложенного, арбитражный суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в рассматриваемом случае  продажа обществом продукции напрямую зависит от выполнения условий лицензионного соглашения, в том числе от взаимоотношений общества с производителями и поставщиками, выбранными для производства и покупки лицензируемой продукции, следовательно,                                лицензионные платежи по лицензионному договору от 01.01.2010  № 2133-10111 относятся к части товаров, содержащих изображение персонажей