Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2014 по делу n А09-9035/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

в общей долевой собственности сторон. Стороне-1 будет принадлежать 15 % построенного жилого фонда, доля жилых и нежилых площадей, подлежащая передаче в муниципальную собственность, определяется в соответствии с нормативными актами органов муниципальной власти г. Брянска; остальная часть жилых и нежилых площадей будет принадлежать стороне-2.

Согласно пункту 8 дополнительного соглашения от 17.03.2004 при увеличении доли помещений, подлежащих передаче в муниципальную собственность по любым причинам, уменьшение доли помещений, подлежащих передаче стороне-1 не происходит и такое увеличение производится за счет доли, подлежащей получению стороной-2.

Объекты незавершенного строительства, указанные в пункте 2.1 договора переданы ЗАО «ГРИНОЛ ГАЗ» в пользу ООО «СМУ-1 Брянскстрой» по акту приема-передачи от 31.03.2004.

Земельный участок, площадью 46 919 кв. м, кадастровый номер                                         32:28:01 08 03:0003, расположенный по адресу: г. Брянск, ул. Литейная, 61 предоставлен                                       ЗАО «ГРИНОЛ ГАЗ» (арендатор) ООО «СМУ-1 Брянскстрой» по договору субаренды земельного участка от 01.04.2008.

15.12.2008 первоначальный кредитор ЗАО «ГРИНОЛ ГАЗ» передал новому кредитору ЗАО «БАЗ» права требования в объеме, предусмотренном настоящим договором, к ООО «СМУ-1 Брянскстрой» по договору простого товарищества от 03.06.2003(л.д.28-30, т.1).

Согласно пункту 2 указанного договора уступки права требования первоначальный кредитор передает новому кредитору право требовать передачи в соответствии с пунктами 2.8. и 2.9. договора простого товарищества от 03.06.2003 и протоколами распределения жилых и нежилых помещений между участниками договора простого товарищества от 24.09.2008 - 670,3 кв. м жилого фонда в реконструированном объекте незавершенного строительства - главном корпусе, находящимся по адресу: г. Брянск, ул. Литейная, 61 (позиция 1-А).

Отметка об уведомлении должника – ООО «СМУ-1 Брянскстрой» о состоявшемся переходе прав требования к новому кредитору содержится в самом договоре цессии от 15.12.2008.

Стоимость уступки прав согласована сторонами в пункте 6 договора в размере                    15 миллионов рублей.

Денежные средства в указанном размере перечислены ЗАО «БАЗ» в адрес                      ЗАО «ГРИНОЛ ГАЗ» платежным поручением от 17.12.2008 № 568.

14.09.2010 между ЗАО «ГРИНОЛ ГАЗ», ООО «СМУ-1 Брянскстрой» и                         ЗАО «БАЗ» было подписано соглашение, согласно пункта 2.1 которого ЗАО «БАЗ» и  ООО «СМУ-1 Брянскстрой» согласились произвести мену принадлежащего ЗАО «БАЗ» права требования к ООО «СМУ-1 Брянскстрой» о передаче 670,3 кв. м жилого фонда в реконструированном объекте незавершенного строительства в 124-квартирном жилом доме переменной этажности 3-6 этажей (реконструкция незавершенного строительством главного корпуса больницы (объектов больничного корпуса)) (позиция 1-А), расположенном по адресу: г. Брянск, ул. Литейная, 61, на право требования к                        ООО «СМУ-1 Брянскстрой» о передаче 674,2 кв. м жилого фонда в 9-этажном жилом доме (позиция 3), находящемся на земельном участке по адресу: г. Брянск, ул. Литейная 61 (л.д.34-36, т.1).

Письмом от 02.11.2010 № 040/1-ю ООО «СМУ-1 Брянскстрой» предложил конкретный перечень квартир, расположенных в 9-этажном доме по адресу: г. Брянск,                   ул. Литейная 61 (позиция 3) взамен квартир по 124-квартирному жилому дому (позиция 1-А) (11 двухкомнатных квартир общей площадью 674,2 кв. м).

Обращаясь с настоящим требованиям в суд ЗАО «БАЗ» первоначально просило суд включить в реестр о передаче жилых помещений требования о передаче квартир, указанных в данном письме должника от 02.11.2010 № 040/1-ю.

В ходе рассмотрения требования в суде первой инстанции было установлено, что в отношении всех квартир, указанных в письме должника, зарегистрированы обременения в виде договоров долевого участия в строительстве, что послужило основанием для привлечения к участию в настоящем обособленном споре физических лиц, в чью пользу зарегистрированы указанные обременения.

Указанные обстоятельства также послужили основанием для уточнения                           ЗАО «БАЗ» требований, согласно которому заявитель просит суд включить в реестр требование о передаче нераспределенных жилых помещений, общей площадью                       657,9 кв. м, расположенных по адресу: г. Брянск, ул. Литейная, д. 61 (позиция 3), в отношении которых обременений со стороны третьих лиц не зарегистрированы.

Уточнение принято судом (определением Арбитражного суда Брянской области от 23.04.2014).

Поскольку в отношении застройщика – стороны-2 договора простого товарищества возбуждено дело о банкротстве, ЗАО «Брянский автомобильный завод» обратилось с настоящим заявлением в суд, ссылаясь на статьи 201.1, 201.4, 201.6 Закона о банкротстве.

Судом первой инстанции требование кредитора удовлетворено.

Суд апелляционной инстанции полагает, судом требование удовлетворено правомерно, исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 201.4 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, требования о передаче жилых помещений и (или) денежные требования участников строительства, за исключением требований в отношении текущих платежей, могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика с соблюдением установленного настоящим параграфом порядка предъявления требований к застройщику.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.6 Закона о банкротстве, требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном статьями 71 и 100 настоящего Федерального закона.

Как следует из статей 100, 142 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе конкурсного производства.

Как предусмотрено пунктом 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве, арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения, в том числе в следующих случаях:

- заключения договора участия в долевом строительстве,

- заключения договора купли-продажи жилого помещения в объекте строительства,

- заключения предварительного договора участия в долевом строительстве или предварительного договора купли-продажи жилого помещения в объекте строительства,

- заключение договора займа, обязательства по которому в части возврата суммы займа прекращаются с передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность,

- внесения денежных средств и (или) иного имущества в качестве вклада в складочный капитал товарищества на вере (коммандитного товарищества) с последующей передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность,

- заключения договора простого товарищества в целях осуществления строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность,

- выдачи векселя для последующей оплаты им жилого помещения в многоквартирном доме,

- внесения денежных средств в жилищно-строительный кооператив в целях участия в строительстве многоквартирного дома,

- заключения иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность.

Согласно пункту 2 статьи 201.6 Закона о банкротстве при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть представлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Кредитор, обращаясь в суд, основывает свои требования на договоре простого товарищества, заключенного между ЗАО «ГРИНОЛ ГАЗ» и ООО «СМУ-1 Брянскстрой»  и последующем договоре уступки прав требования, заключенном между ЗАО «ГРИНОЛ ГАЗ» и ЗАО «БАЗ».

Возражая по требованиям кредитора, управляющим, ООО «БСК» и департаментом заявлено о незаключенности данного договора, его притворности, и, как следствие, уступки несуществующего права.

Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно пункту 1 статьи 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами (пункт 2 статьи 1042 ГК РФ).

Таким образом, существенными условиями договора простого товарищества являются предмет договора и соглашение участников о размере и порядке внесения в общее дело товарищей вкладов, в качестве которых могут выступать деньги и другое имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловая репутация, деловые связи. При отсутствии названных условий договор считается незаключенным.

Вместе с тем, условие, не указанное в договоре, может быть также восполнено фактическими действиями стороны договора, связанными с исполнением условий  этого договора, совершенными в разумный срок. В случае принятия  такого исполнения другой стороной условие договора должно считаться согласованным, а договор заключенным (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.02.2013 № 12444/2012 и от 04.06.2013 № 18221/2012).

Дополнительным соглашением от 17.03.2004 стороны уточнили предмет договора, согласовав пункт 1.1 в следующей редакции: предметом договора является совместная деятельность с целью реконструкции согласно проектно-сметной документации (в т. ч. техническим условиям) объектов незавершенного строительства (далее – объекты), указанных в пункте 2.1 договора, находящихся по адресу: г. Брянск, Бежицкий район,                   ул. Литейная, 61 и строительства согласно проектно-сметной документации (в том числе техническим условиям) жилого массива на земельном участке, площадью 46 919 кв. м, находящемся по адресу: г. Брянск, Бежицкий район, ул. Литейная, 61.

Согласно пункту 2.1 договора в редакции дополнительного соглашения от 17.03.2004 вкладом стороны-1 (ЗАО «ГРИНОЛ ГАЗ») в строительство является:

- объекты незавершенного строительства (согласно данным технических паспортов и свидетельств о праве собственности): главный корпус, площадью 2 535 кв. м; поликлиника, площадью 2 127,5 кв. м;  пищеблок, площадью 289,5 кв. м; наружные сети и сооружения ВК (КНС), площадью 101,5 кв. м;

- имеющаяся в наличии проектная, техническая, геолого-изыскательская и иная документация, необходимая для осуществления совместной деятельности.

Вкладом стороны-2 в соответствии с пунктом 2.3 договора в редакции дополнительного соглашения от 17.03.2004 является:

- обеспечение за счет стороны-2 проведения строительства и реконструкции разрешительной, технической и иной необходимой документацией (кроме документации, представление которой является обязанностью стороны-1),

- выполнение строительно-монтажных работ по реконструкции и строительству недвижимости, указанной в пункте 1.1 договора, в том числе с использованием материалов и оборудования, принадлежащих стороне-2,

- осуществление всех видов расходов, которые могут возникнуть в ходе проведения совместной деятельности (в том числе расходов, связанных со строительством инженерной инфраструктуры для функционирования объектов, указанных в пункте 1.1 договора и с внутренней отделкой и оборудованием помещений, подлежащих передаче стороне-1 в соответствии с положениями настоящего договора).

По условиям договора реконструируемые объекты будут находиться в общей долевой собственности сторон. Стороне-1 будет принадлежать 10 % построенного жилого фонда и 20 % нежилых помещений, доля жилых и нежилых площадей, подлежащая передаче в муниципальную собственность, определяется в соответствии с нормативными актами органов муниципальной власти г. Брянска; остальная часть жилых и нежилых площадей будет принадлежать стороне 2 (пункт 2.8 договора в редакции дополнительного соглашения от 17.03.2004).

Объекты незавершенного строительства, указанные в пункте 2.1 договора переданы ЗАО «ГРИНОЛ ГАЗ» в пользу ООО «СМУ-1 Брянскстрой» по акту приема-передачи от 31.03.2004.

Поскольку из договора простого товарищества в редакции дополнительно соглашения усматривается перечень имущества, подлежащего внесению и его размер, и стороной-1 по акту от 30.03.2004 передан стороне-2 вклад, то порядок внесения вкладов товарищами следует признать согласованным, а договор заключенным.

При этом участвующим в деле лицами не оспаривается, что часть объектов незавершенного строительства, переданные в качестве вклада ЗАО «ГРИНОЛ ГАЗ», послужили основанием для строительства жилых домов переменной этажности, которые в настоящее время (за исключением позиции 3) сданы в эксплуатацию, что, в свою очередь, привело к внесению записей о прекращении права собственности товарища на незавершенный строительством главный корпус, общей площадью 2 535 кв. м и незавершенную строительством поликлинику, общей площадью 2 127, 5 кв. м.

Таким образом, договор товарищества исполнялся сторонами в определенном договором объеме, а доказательств обратного не представлено, в связи с чем позиция ОАО «БСК» и департамента о его мнимом характере не основана на законе (пункт 1 статьи 170 ГК РФ). Таким образом, договор не является ни притворной, ни мнимой сделкой.

В силу статьи 1048 ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей

Согласно договору простого товарищества,