Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2009 по делу n А68-6489/08-526/15. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

            ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД                                300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

web: www.20aas.arbitr.ru;         e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Тула                                                                                                                                                                                                                     

22 января 2009 года.                                                         Дело №А68-6489/08-526/15

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено   22 января 2009 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего     Стахановой В.Н.,                                                                    

судей                                     Игнашиной Г.Д., Тиминской О.А.,                  

при ведении протокола  судебного заседания помощником судьи  Силаевой Е.Н.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер    20АП-4427/08) закрытого акционерного общества «Контакт»

на решение Арбитражного суда Тульской области

от 05.11.2008 года по делу №А68-6489/08-526/15  (судья Андреева Е.В.), принятое по  заявлению закрытого акционерного общества «Контакт»

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Тульской области (Управление Россвязьохранкультуры по Тульской области),

третье лицо: открытое акционерное общество «Центральная телекоммуникационная компания»,

о признании недействительным предписания от 29.02.2008 №П-35444-71-05/0010 и предупреждения приостановления действия лицензии от 29.02.2008 №П-35444-71-05/0002,

при участии в судебном заседании представителей:       

от заявителя: закрытого акционерного общества «Контакт» - Гунченко С.А., генеральный директор, протокол внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Контакт» от 13.02.2006 №3; Зайцев В.Г., доверенность от 11.01.2009;  Лебедев И.А., доверенность от 23.09.2008;

от ответчика: Управления Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Тульской области (Управление Россвязьохранкультуры по Тульской области) – Динариева Н.В., доверенность от 22.09.2008; Абрамов Н.Л., доверенность от 11.10.2008;

от третьего лица: открытого акционерного общества «Центральная телекоммуникационная компания» - Трифонова Л.А., юрисконсульт Тульского филиала ОАО «ЦентрТелеком», доверенность от 01.07.2008; Карпов В.А., начальник службы общей эксплуатации систем  и средств связи Тульского филиала ОАО «ЦентрТелеком», доверенность от  01.07.2008

установил:

закрытое акционерное общество «Контакт» (далее – ЗАО «Контакт», Общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Тульской области (Управление Россвязьохранкультуры по Тульской области) (далее - Управление) о признании недействительным предписания от 29.02.2008 №П-35444-71-05/0010 и предупреждения приостановления действия лицензии от 29.02.2008 №П-35444-71-05/0002.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 11.11.2008 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить судебный акт, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального  и процессуального права.

Представителем ЗАО «Контакт» заявлено ходатайство об истребовании доказательств существования в Тульской области сети фиксированной зоновой телефонной связи.

Апелляционная инстанция отклоняет заявленное ходатайство исходя из следующего.

В силу части 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

В соответствии с ч. 3 ст. 268 АПК РФ при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.

Как следует из материалов дела, ходатайства об истребовании доказательств существования в Тульской области сети фиксированной зоновой телефонной связи ЗАО «Контакт»  при рассмотрении дела в суде первой инстанции не заявляло, следовательно, вопрос об удовлетворении или отказе в удовлетворении указанного ходатайства судом первой инстанции не рассматривался. Доказательств обратного Обществом не представлено.

Изучив материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения либо отмены обжалуемого  судебного акта.

Как установлено судом и следует из материалов дела, в период с 04.02.2008 по 29.02.2008 на основании приказа Управления от 25.01.2008 №17-П проведена плановая проверка Общества по соблюдению им лицензионных  условий осуществления деятельности по лицензии №35444 на предоставление услуг местной телефонной связи за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа, осуществляемого во взаимодействии с проверяемым лицом (т.1,л.106-107).

В ходе проведения проверки установлено:

- в нарушение требований п.1.1. и п.2.1 разд.1 Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации от 08.08.2005 №98,  Общество осуществляло пропуск трафика между пользовательским оборудованием сети фиксированной связи с узла сети местной телефонной связи (АТС-751 п. Плеханово ТО), функционирующего на территории муниципального образования «Ленинский район Тульской области» на узел местной телефонной связи (ОПТС-35 г. Тулы) муниципального образования «город Тула», организован минуя узлы связи фиксированной зоновой телефонной связи;

- в нарушение  п.1 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» (далее - Закон №126) и п.4 Требований к организационно-техническому обеспечению устойчивого функционирования сети связи общего пользования, утвержденных приказом Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации от 27.09.2007 №113 у лицензиата показатели функционирования межстанционной местной телефонной связи не соответствуют техническим нормам;

- в нарушение п.2 ст.64 Закона №126 и п.10 лицензии  №35444 лицензиатом не представлены документы, подтверждающие организацию мероприятий по внедрению СОРМ на сети связи;

- в нарушение п.15 Правил распределения  и использования ресурсов   нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.07.2004 №350 лицензиат не имеет разрешения Федерального агентства связи о выделении нумерации на сети связи  в г. Туле для оказания услуг местной телефонной связи, за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа.

По результатам проверки составлен акт от 29.02.2008 №35444-71-05/0024 (т.1.,л.90-93).

В тот же день Управление выдало Обществу предписание №П-35444-71-05/0010  об устранении  в срок до 29.08.2008 выявленного нарушения, а именно п.1.1.  и п.2.1 разд.1 Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации от 08.08.2005 №98 (т.1,л.5) и предупреждение  о приостановлении действия лицензии № П-35444-71-05/0002 (т.1,л.6-7).

Не согласившись с указанными предписанием и предупреждением, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассматривая дело по существу и  отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно  исходил из следующего.

Частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее  - АПК РФ) предусмотрено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту, нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу  ч.2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений действий (бездействия) незаконными.

В соответствии со ст. 27 Закона №126-ФЗ государственный надзор за деятельностью в области связи осуществляет федеральный орган исполнительной власти по надзору в области связи.

Частью 4 статьи  27 Закона №126-ФЗ определено, что в случае выявления нарушения установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации обязательных требований в области связи, федеральный орган исполнительной власти по надзору в области связи по представлению государственного инспектора по надзору за связью выдает предписание об устранении этого нарушения. Указанное предписание подлежит обязательному исполнению в установленный в нем срок.

Согласно п.4 ч.2 ст. 29 Закона №126-ФЗ федеральный орган исполнительной власти осуществляет контроль за соблюдением лицензионных условий выдает предписания об устранении выявленных нарушений и предупреждения о приостановлении действия лицензии.

Порядок осуществления государственного надзора деятельностью в области связи определяется Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 06.06.2007 №354 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия» Федеральная служба по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере средств связи.

Пунктом 4 Порядка осуществления государственного надзора в области связи, утвержденного постановлением Правительства РФ от 02.03.2005 №110, п.п. 5.3.1.2.2 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия, Административным регламентом Федеральной службе по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по исполнению государственной функции по осуществлению государственного надзора и контроля за соблюдением операторами связи требований пропуска трафика и его маршрутизации (Приказ Россвязьохранкультуры от 18.03.2008  № 125) определено, что надзор и контроль за соблюдением требований в области связи включают в себя организацию и осуществление проверок, в частности и соблюдение операторами связи требований пропуска трафика и его маршрутизации.

В соответствии с Требованиями к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования (Приказ Мининформсвязи России от   08.08.2005 №98) пропуск трафика при оказании услуг внутризоновой телефонной связи осуществляется через узлы связи сети фиксированной зоновой телефонной связи.

Пунктом 2 Правил оказания местной, внутризоновой, междугородной и международной связи определено, что внутризоновым телефонным соединением является телефонное соединение между пользовательским (оконечным) оборудованием, подключенным к сети местной телефонной связи и размещенным в пределах территории одного и того же субъекта РФ (т.е. между пользовательским оборудованием в разных муниципальных образованиях в пределах Тульской области).

Как следует из материалов дела, ЗАО «Контакт» на основании лицензии на предоставление услуг местной телефонной связи от 05.10.2005 №35444, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи сроком действия до 05.10.2010  предоставляет услуги местной телефонной связи, за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа на территории двух муниципальных образований Тульской области: г. Тула и Ленинский район Тульской области (т.1,л.27).

Выход на местную телефонную связь и исходящую автоматическую междугородную телефонную связь к сети общего пользования осуществляется через ОПТС-47 Тульского филиала ОАО «Центральная телекоммуникационная компания»  (далее -  ОАО «ЦентрТелеком»).

Входящая междугородная телефонная связь и исходящая местная телефонная связь на абонентов п. Ленинский Тульской области организована через ЦАТС (п. Ленинский), принадлежащую Тульскому филиалу ОАО «ЦентрТелеком».

03.05.2006 Управление Россвязьнадзора по Тульской области выдало разрешение на эксплуатацию сооружения связи «АТСКЭ «Квант» п. Плеханово (АТС-75) №71-35444-00224, в соответствии с которым выход на сеть связи общего пользования предусмотрен только через АТС п. Ленинский Тульской области (т.1,л.100-101).

Присоединение сети местной телефонной связи ЗАО «Контакт» в сети связи

Тульского филиала ОАО «Центр Телеком» выполнено на основании заключенного договора о присоединении от 06.10.2006 №1220140 и п. 17 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 №161.

Как установлено судом, при плановом мероприятии по контролю порядка пропуска трафика при оказании услуг местной телефонной связи ЗАО «Контакт» осуществлен контрольный набор с сети местной телефонной