Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.11.2014 по делу n А68-12246/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

измерений производятся в соответствии с Правилами № 167, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 Правил № 167.

В соответствии с пунктом 78 Правил № 167 при обнаружении самовольно возведенного устройства и сооружения для присоединения к системам водоснабжения и канализации представитель организации водопроводно-канализационного хозяйства оформляет акт и выписывает владельцу указанных устройств и сооружений, не являющемуся абонентом, платежный документ для оплаты за полученную питьевую воду и сброшенные сточные воды и загрязняющие вещества, объемы которых определяются в соответствии с пунктом 57 настоящих Правил. Кроме того, владелец этих устройств и сооружений оплачивает прямой ущерб, нанесенный им организации водопроводно-канализационного хозяйства в результате самовольного пользования, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Владелец самовольно возведенных устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации подлежит отключению без уведомления. Затраты, связанные с отключением и возможной ликвидацией этих устройств, оплачиваются их владельцем.

Пунктом 57 Правил № 167 установлено, что в случае самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1.2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.

Судом апелляционной инстанции установлено и из материалов дела следует, что 12.03.2013 истцом в рамках заключенного договора от 16.02.2012 проведена проверка показания водомера СВК-15 за период с 10.12.2012 по 12.03.2013 при пользовании услугами холодного водоснабжения, о чем составлен акт-расчет № 1731 от 12.03.2013, подписанный представителем абонента Гуровой Е.П. без замечаний. По результатам проверки нарушений со стороны ответчика условий договора истцом не выявлено (т. 1,              л. д. 24).

При последующей проверке, истцом было выявлено самовольное подключение к централизованной системе водоснабжения ответчиком нового объекта – магазина «Перекресток», о чем составлен акт от 31.05.2013 (т. 1, л. д. 26).

Пунктом 3.4 договора от 16.02.2012 предусмотрено, что при ремонте средств измерений, их неисправности в течение срока, согласованного с исполнителем, но не более 30 календарных дней, допускается определение фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по среднемесячному показателю потребления за последние шесть месяцев, предшествующих расчетному периоду с учетом характера водопотребления.

По истечении 30 календарных дней количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности (приложение № 2) устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при скорости движения воды в них 1,2 м/с и круглосуточном действии полным сечением.

Такой порядок определения количества питьевой воды применяется в следующих случаях:

- при отсутствии средств измерений свыше 30 календарных дней,

- уклонении от установки приборов учета,

- срыве пломб на обводных линиях или ранее закрытых и опломбированных вводах водопровода и фланцевых соединениях трубопровода со средствами измерений без согласования с исполнителем,

- при негерметичном закрытии запорной арматуры обводных линий,

- обнаружении самовольного пользования или самовольного присоединения к сетям водопровода и канализации,

- несоответствия калибра установленного прибора учета фактическому расходу воды;

- необеспечения свободного доступа к водомерному узлу,

- истечении межповерочного срока приборов учета,

- обнаружении утечки на сетях абонента до и после места установки прибора учета, но при его неисправности или отсутствии.

Период указанных нарушений определяется с момента возникновения нарушения до момента надлежащего его устранения.

Если время нарушения установить невозможно, то период данного нарушения принимается равным с момента последнего обследования исполнителем сетей и сооружений абонента и (или) предъявления последнего счета до момента надлежащего устранения данного нарушения.

Таким образом, учитывая выявление факта бездоговорного потребления ответчиком питьевой воды, о чем был составлен акт от 31.05.2013, истец начислил ответчику плату в размере 528 974 руб. 18 коп. за использованную воду за период с момента последней проверки (12.03.2013) до зафиксированного в акте нарушения (31.05.2013) в соответствии с условиями пункта 3.4 договора от 16.02.2012, а также на основании пункта 57 Правил № 167 (с учетом уточнения размера исковых требований;                 т. 5, л. д. 55 – 56).

Однако суд апелляционной инстанции считает необоснованным предъявление ко взысканию платы в сумме 528 974 руб. 18 коп. за использованную воду за период с момента последней проверки (12.03.2013) до зафиксированного в акте нарушения (31.05.2013), поскольку это противоречит положениям пункта 57 Правил № 167, где установлено, что предусмотренный порядок определения количества израсходованной питьевой воды и водоотведения применяется с момента обнаружения самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации.

В рассматриваемом случае, как было указано ранее, факт самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации был выявлен 31.05.2013, о чем представителями ООО «Новомосковский городской водоканал» и абонента составлен соответствующий акт (т. 1, л. д. 26).

Согласно уточненному исковому заявлению (т. 5, л. д. 55 – 56) и расчету к нему               (т. 5, л. д. 65 – 69) истцом ко взысканию с ответчика предъявлена плата в размере 3 482 428 руб. 13 коп. за самовольное пользование ответчиком системами водоснабжения и канализации в период с 01.06.2013 (со следующего дня после выявления факта самовольного пользования – 31.05.2013) по 26.09.2014.

Расчет истцом произведен на основании положений пункта 57 Правил № 167, а также с учетом отсутствия фактического устранения нарушений со стороны абонента, которым, по мнению истца, будет являться заключение нового договора по спорной точке поставки.

Судом апелляционной инстанции установлено и из материалов дела следует, что после выявления 31.05.2013 факта самовольного пользования ответчиком системами водоснабжения и канализации по спорному объекту между сторонами 04.06.2013 был подписан акт разграничения эксплуатационной ответственности с учетом новой точки поставки – магазин «Перекресток» (т. 1, л. д. 38).

 Истцом 05.06.2013 был повторно составлен акт о факте самовольного присоединения с указанием даты предыдущей проверки (12.03.2013) и выдано предписание установить водосчетчик на трубопроводе диаметром 20 мм в срок до 14.06.2013 (т. 1, л. д. 40).

Ответчик 10.07.2013 обратился к истцу с заявлением о принятии в эксплуатацию прибора учета Метер СВ-20 заводской номер М120042513 для коммерческих расчетов между сторонами (т. 1, л. д. 41).

Прибор учета 16.07.2013 был принят в эксплуатацию, о чем между сторонами был подписан соответствующий акт от 16.07.2013 № 1731 (т. 1, л. д. 43).

Кроме того, судом апелляционной инстанции установлено, что между                          ООО «Новомосковский городской водоканал» и Вайсбурдом Россом 20.09.2013 заключен договор № 1731 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в систему канализации, по условиям которого водоснабжение и водоотведение осуществляется в отношении нежилых помещений – здание охраны, а также спорный объект – магазин «Перекресток», расположенные по адресу: Тульская область,                           г. Новомосковск, ул. Маяковского, д. 20, в соответствии с актом разграничения ответственности за эксплуатацию водопроводных и канализационных сетей от 04.06.2013.

Пунктом 7.2 договора от 20.09.2013 № 1731 предусмотрено, что договор вступает в силу с момента его подписания и действует до 31.12.2013, а также предусмотрено, что условия договора распространяются на правоотношения, возникшие с 16.07.2013.

Таким образом, принятие в эксплуатацию 16.07.2013 прибора учета на спорном объекте, а также последующее заключение между истцом и ответчиком договора от 20.09.2013 № 1731 с условием распространения его действия на правоотношения, возникшие с 16.07.2013, фактически исключают самовольное пользование ответчиком системами водоснабжения и канализации по спорному объекту, в связи с чем предъявление платы, рассчитанной на основании пункта 57 Правил № 167, за такое пользование в период после 16.07.2013 суд апелляционной инстанции считает необоснованным.

Суд апелляционной инстанции полагает, что ответчиком допущено самовольное пользование системами водоснабжения и канализации в период с 31.05.2013 (дата выявления факта самовольного пользования) по 16.07.2013 (дата устранения нарушений). Указанное обстоятельство также не оспаривается ответчиком.

Размер платы за указанный период, рассчитанной в соответствии с пунктом 57 Правил № 167 составляет 307 879 руб. 93 коп., что подтверждается расчетом истца (т. 1,              л. д. 48 – 49, т. 5, л. д. 63 – 69), а также контррасчетом ответчика (т. 3, л. д. 52 – 54). В суде апелляционной инстанции представители сторон подтвердили правильность произведенного расчета за период с 31.05.2013 по 16.07.2013.

Доводы истца относительно факта самовольного присоединения ответчика к сетям водоснабжения, то есть присоединение, произведенное без разрешительной документации, отклоняются как не имеющие правового значения для правильного рассмотрения настоящего спора, поскольку в данном случае подлежат применению пункты 57, 77 Правил № 167, которыми предусмотрен расчетный способ определения количества израсходованной питьевой воды и водоснабжения в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации.

 Самовольное пользование - пользование системами водоснабжения и канализации при отсутствии договора на отпуск (получение) воды и прием (сброс) сточных вод, а также в случае нарушения условий договора абонентом (пункт 1 Правил № 167).

Пунктом 11 Правил № 167 предусмотрено, что отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539 - 548 ГК РФ), заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

На основании пункта 18 Правил № 167 при передаче устройств и сооружений для присоединения к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации новому собственнику (владельцу) абонент сообщает об этом организации водопроводно-канализационного хозяйства в срок, установленный договором, а новый владелец до начала пользования этими устройствами и сооружениями заключает договор на получение питьевой воды и (или) сброс сточных вод с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

При отсутствии указанного договора пользование системами коммунального водоснабжения и канализации считается самовольным.

Поскольку договор в отношении спорного объекта между сторонами был заключен только 20.09.2013 с условием распространения его действия на правоотношения, возникшие с 16.07.2013, до этой даты пользование ответчиком системой водоснабжения истца является самовольным.

Поскольку факт безучетного потребления воды в периоде с 31.05.2013 по 16.07.2013, наличие и размер задолженности ответчика подтверждены документально и им не опровергнуты, суд апелляционной инстанции удовлетворяет исковые требования ООО «Новомосковский городской водоканал» частично в сумме 307 879 руб. 93 коп.

При таких обстоятельствах судебная коллегия усматривает основания для отмены решения Арбитражного суда Тульской области от 22.04.2014 по делу № А68-12246/2013, принятого при нарушении норм процессуального права и неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела.

Согласно частям 1, 5 статьи 110 Кодекса судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной, кассационной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьей.

При обращении в арбитражный суд с иском ООО «Новомосковский городской водоканал» была уплачена государственная пошлина в сумме 19 737 руб. 08 коп.

В соответствии с положениями статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, исходя из размера исковых требований в окончательной редакции               (4 011 402 руб. 31 коп.) размер государственной пошлины, подлежащей уплате, составляет 43 057 руб. 01 коп.

В связи с частичным удовлетворением исковых требований государственная пошлина в сумме 3 304 руб. 68 коп. относится на ответчика, в остальной части                   (39 752 руб. 33 коп.) – на истца.

Поскольку государственная пошлина истцом была уплачена в сумме 19 737 руб. 08 коп., то с него в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в сумме 20 015 руб. 25 коп., с ответчика – в сумме 3 304 руб. 68 коп..

За подачу апелляционной жалобы предпринимателем была уплачена государственная пошлина в сумме 2 000 руб.

В связи с частичным удовлетворением исковых требований государственная пошлина в сумме 153 руб. 50 коп. относится на ответчика, в остальной части (1 846 руб. 50 коп.) – подлежит взысканию с истца в пользу ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тульской области от 22.04.2014 по делу № А68-12246/2013 отменить.

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Новомосковский городской водоканал» (г. Новомосковск Тульской области, ОГРН 1057101614294,                  ИНН 7116129038) удовлетворить частично.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Вайсбурда Росса                             (ОГРНИП 312774619200259, ИНН 770365109586) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Новомосковский городской водоканал» (г. Новомосковск Тульской области, ОГРН 1057101614294, ИНН 7116129038) 307 879 руб. 93 коп. задолженности.

В остальной части в иске отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Новомосковский