Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2008 по делу n А23-832/07А-10-37. Отменить решение полностью и принять новый с/а

10

А23-832/07

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

29 декабря 2008 года                                              Дело №А23-832/07А-10-37

г. Тула

Резолютивная часть постановления объявлена 03.12.2008

Полный текст постановления изготовлен  29.12.2008

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи:                                     Еремичевой Н.В.,

судей:                                                                                Полынкиной Н.А.,

Тиминской О.А.,

при ведении протокола судебного заседания судьей  Еремичевой Н.В.,

при участии:

от ООО «Форт СВ»: Селезневой О.Е. –представителя (доверенность от 02.12.2008),

от Управления ФНС России по Калужской области: Седовой Н.А. –заместителя начальника юридического отдела (доверенность от 15.01.2008 №49/01), Шерстовой О.Г. –начальника отдела косвенных налогов (доверенность от 15.01.2008 №49/02), Ефремовой Т.В. –главного госналогинспектора отдела косвенных налогов (доверенность от 15.01.2008 №49/03),

от Инспекции ФНС России №26 по Южному административному округу       г. Москвы: не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления ФНС России по Калужской области на решение Арбитражного суда Калужской области от 01.09.2008 по делу №А23-832/07А-10-37 (судья Дорошина А.В.),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Форт СВ» (далее по тексту –ООО «Форт СВ», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления ФНС России по Калужской области (далее по тексту –УФНС России по Калужской области, Управление) от 13.03.2007 №3 в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 117 581 275 руб., пени за несвоевременную его уплату -   54 035 135 руб. и применения штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС -  12 543 715 руб.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 22.06.2007 заявленные требования удовлетворены.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2007 решение суда оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 17.01.2008 решение и постановление судов отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калужской области.

При новом рассмотрении дела к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Инспекция ФНС России №26 по Южному административному округу г. Москвы.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 01.09.2008 заявленные требования удовлетворены.

Управление ФНС России по Калужской области не согласилось с данным решением и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального права.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «Форт СВ», опровергая доводы жалобы, считает, что судом первой инстанции сделаны правильные выводы и просит в удовлетворении апелляционной жалобы Управлению отказать.

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, явившихся в судебное заседание, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт подлежит частичной отмене.

Как следует из материалов дела, Управлением ФНС России по Калужской области проведена повторная выездная налоговая проверка     ООО «Форт СВ» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, о чем составлен акт от 10.01.2007 №1 и принято решение от 13.03.2007 №3, в соответствии с которым Обществу доначислен налог на добавленную стоимость в сумме 117 581 275 руб. (пп. «б» п. 2.1.), пеня за несвоевременную его уплату - 54 035 135 руб. (пп. «в» п. 2.1.) и применены штрафные санкции по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС -             12 543 715 руб. (п. 1.1.), по п. 1 ст. 126 НК РФ за непредставление в установленный срок в налоговые органы документов и иных сведений в сумме 33 100 руб. (п. 1.2.)

Частично не согласившись с решением Управления, ООО "Форт СВ" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В обоснование доначисления Обществу оспариваемых сумм налога на добавленную стоимость, пени и применения штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС Управление ФНС России по Калужской области в решении от 13.03.2007 №3 указало на неправомерность предъявления        ООО «Форт СВ» к вычету НДС в сумме 117 581 275 руб., поскольку Обществом не представлены необходимые для проверки документы, в том числе счета-фактуры; ООО "Форт СВ" совершало операции преимущественно с лицами, представляющими нулевую отчетность и не уплачивающими НДС в бюджет, реализация товара производилась им не в целях получения какой-либо другой выгоды, кроме налоговой.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что поскольку Общество не представило счета-фактуры в связи с хищением автомобиля, в котором перевозились бухгалтерские документы ООО «Форт СВ», то налоговый орган должен был определять подлежащий уплате в бюджет НДС в соответствии с пп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ расчетным путем не только на основе имеющейся у него информации, но и исходя из данных об иных аналогичных налогоплательщиках, в связи с чем пришел к выводу об отсутствии у Управления оснований для произведенных доначислений НДС, начисления пени  и применения штрафных санкций.

Кроме того, суд первой инстанции указал на то, что Управлением ФНС России по Калужской области допущены существенные нарушения процедуры рассмотрения материалов проверки, регламентированной            ст. 101 НК РФ, так как Общество не было уведомлено о дате рассмотрения материалов проверки - 13.02.2007, когда фактически было принято решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, а также о дате - 13.03.2007, когда было принято оспариваемое решение №3.

Суд апелляционной инстанции полагает, что указанные выводы суда являются ошибочными.

Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту –НК РФ) налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие внесению налогоплательщиками в бюджет (внебюджетные фонды), расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру (обследованию) производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

Пунктом 1 статьи 166 НК РФ предусмотрен порядок исчисления налога на добавленную стоимость, исходя из которого сумма налога при определении налоговой базы на основании ст. 154 - 159 и 162 Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Согласно п. 7 ст. 166 НК РФ в случае отсутствия у налогоплательщика бухгалтерского учета или учета объектов налогообложения налоговые органы имеют право исчислять суммы налога на добавленную стоимость, подлежащие уплате, расчетным путем на основании данных по иным аналогичным налогоплательщикам.

В силу п. 1 ст. 171 НК налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со     ст. 166 Кодекса, на установленные ст. 171 налоговые вычеты.

Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также товаров (работ услуг), приобретаемых для перепродажи (п. 2 ст. 171 Кодекса).

Исходя из положений ст. 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, названных в п.п. 3, 6 - 8 ст. 171 Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено ст. 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, поскольку налог на добавленную стоимость исчисляется по правилам ст. 166 Кодекса, а применение налоговых вычетов предусмотрено ст.ст.  171, 172 Кодекса и возможно лишь при соблюдении определенных условий и при наличии определенных документов, то расчетный метод в целях определения суммы налоговых вычетов не может быть применен.

Также в рассматриваемом случае не подлежит применению расчетный метод и для определения налоговой базы по НДС за проверяемый период, поскольку, как пояснили представители Инспекции в судебном заседании и следует из оспариваемого решения, в ходе проведения встречных проверок основных покупателей товара ООО «Форт СВ», которыми выступали       ООО «Курс» и ООО «МВС», была  подтверждена, в том числе и счетами-фактурами, выставленными Обществом в их адрес, сумма реализации, заявленная  ООО «Форт СВ» в декларациях за спорные налоговые периоды.    

В соответствии со статьями 171, 172 НК РФ обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), так как именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком.

Как установлено судом и не оспаривается Обществом, первичные документы, подтверждающие правомерность применения ООО «Форт СВ» налоговых вычетов по НДС, заявленных им в налоговых декларациях по этому налогу за спорные налоговые периоды, Обществом при проведении налоговой проверки не  представлены. Не представлены такие документы и при рассмотрении спора в суде, а, следовательно,  обоснованность применения Обществом налоговых вычетов им не подтверждена.

Данный вывод согласуется с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума от 30.10.2007 №8686/07.

Довод ООО «Форт СВ» о том, что сведения о списании денежных средств с расчетного счета Общества сами по себе не могут достоверно свидетельствовать о включении суммы уплаченного налога по конкретной сделке с поставщиком товара (работ, услуг) в общую сумму вычетов, отраженную в соответствующей налоговой декларации в том или ином налоговом периоде, судом апелляционной инстанцией отклоняется, так как в нарушение ст. 65 АПК РФ налогоплательщик не доказал невключение этих сумм в налоговые декларации за определенные налоговые периоды.

При этом апелляционной инстанцией учитывается тот факт, что суммы налоговых вычетов, указанные налогоплательщиком в декларациях за спорные налоговые периоды, не превышают суммы налоговых вычетов, признанных налоговым органом, не подлежащими к применению за эти же налоговые периоды.

Суд апелляционной  инстанции также считает необходимым отметить, что в случае подтверждения соответствующими доказательствами налоговых вычетов в не принятой налоговым органом сумме, налогоплательщик имеет возможность представить в налоговый орган уточненные налоговые декларации по НДС, по результатам  проверки которых сумма налога на добавленную стоимость Обществу может быть скорректирована.  

Положения ст.ст. 171, 172, 173 НК РФ различают понятия «сумма налоговых вычетов» и «сумма налога, подлежащая уплате в бюджет», при этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, в силу ст. 173 НК РФ уменьшается на сумму налоговых вычетов, что свидетельствует о том, что непринятие Управлением сумм налоговых вычетов само по себе не может привести к образованию недоимки на те же суммы и они не могут быть квалифицированы в качестве налога, не уплаченного (не полностью уплаченного) в бюджет.

При новом рассмотрении дела Управлением был представлен расчет НДС, подлежащего доначислению по результатам повторной налоговой проверки, с учетом требований ст. 173 НК РФ (т.19 л.д.90) и соответствующий расчет  пени (т. 19 л.д. 111).

Из указанных расчетов следует, что доначисление ООО «Форт СВ»  Управлением ФНС России по Калужской области налога на добавленную стоимость в сумме 6 069 234 руб. (117 581 275 руб. - 111 512 041 руб.) и начисление пени в размере 1 926 329 руб. (54 035 135 руб. –108 806 руб.) является необоснованным. Проверив указанный расчет, суд апелляционной инстанции установил, что он соответствует требованиям ст.ст. 173, 75 НК РФ.

Ссылка Общества в обоснование возражений относительно данных расчетов на то, что сумма 6 069 234 руб. должна быть учтена налоговым органом как переплата, несостоятельна, поскольку она не является суммой, подлежащей  возмещению ООО «Форт СВ» из бюджета, а представляет собой сумму необоснованно заявленных Обществом налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, неправомерное применение которых в силу положений ст. 173 НК РФ не привело к неуплате НДС в таком размере, в связи с чем она подлежит исключению из суммы доначисленного по результатам налоговой проверки НДС.

Ввиду допущенного Управлением нарушения положений ст. 173 НК РФ  оспариваемое решение Управления  ФНС России по Калужской области подлежит признанию недействительным в части доначисления Обществу НДС в сумме 6 069 234 руб. и в части начисления пени в размере                     1 926 329 руб.

При таких обстоятельствах, решение суда как принятое с нарушением норм материального права подлежит отмене в части удовлетворения требований ООО «Форт СВ» о признании недействительным решения Управления ФНС России по Калужской области от 13.03.2007 №3 в части доначисления Обществу налога на добавленную стоимость в сумме