Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.08.2014 по делу n А68-1080/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

общего собрания собственников подлежит отклонению, поскольку такое решение в материалах дела отсутствует.

Довод общества о том, что условие пункта 6.10 договора не оспорено в установленном законом порядке,  не имеет правового значения для рассмотрения настоящего спора.

Как следует из акта проверки от 20.01.2014 № 14/1, предметом исследования инспекцией  являлся договор управления многоквартирным домом № 28 по ул. Кирова                                             от 29.10.2012 № 56-ГС/12. Противоречащее  закону условие о возможности управляющей компании в одностороннем порядке изменить размер платы за содержание и ремонт жилого помещения установлен заинтересованным лицом в пункте 6.10 данного договора.

Вместе с тем в  оспариваемом предписании общество обязано в срок до 29.01.2014 привести в соответствие с действующим законодательством типовой договор управления многоквартирным домом,  который не исследовался проверяющими в ходе проверки и не представлялся заявителем. Факта наличия в обществе такого договора инспекция не подтвердила.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно указал на то, что поскольку административный орган предписал заявителю внести изменения в договор, о существовании которого в материалах дела отсутствует какая-либо  информация,                         то  данный пункт не отвечает критерию исполнимости.

 Довод инспекции о том, что  исходя из системного толкования положений статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации условия договора управления                            от 29.10.2012 № 56-ГС/12 являются одинаковыми для всех собственников не может быть принят во внимание, поскольку из оспариваемого предписания не усматривается, что, указывая на необходимость внесения соответствующих условий в типовой договор, инспекция имела ввиду приведение в соответствие с действующим законодательством договор от  29.10.2012 № 56-ГС/12.

Согласно пункта 3 статьи 154 ЖК РФ собственники жилых домов несут расходы на их содержание и ремонт, а также оплачивают коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности.

В силу пункта 7 статьи 155 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме, в котором не созданы товарищество собственников жилья либо жилищный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив и управление которым осуществляется управляющей организацией, плату за жилое помещение и коммунальные услуги вносят этой управляющей организации, за исключением случаев, предусмотренных частью 7.1 настоящей статьи и статьей 171 настоящего Кодекса.

Пунктом 7.1 статьи 155 ЖК РФ предусмотрено, что на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме собственники помещений в многоквартирном доме и наниматели жилых помещений по договорам социального найма или договорам найма жилых помещений государственного либо муниципального жилищного фонда в данном доме могут вносить плату за все или некоторые коммунальные услуги (за исключением коммунальных услуг, потребляемых при использовании общего имущества в многоквартирном доме) ресурсоснабжающим организациям. При этом внесение платы за коммунальные услуги ресурсоснабжающим организациям признается выполнением собственниками помещений в многоквартирном доме и нанимателями жилых помещений по договорам социального найма или договорам найма жилых помещений государственного либо муниципального жилищного фонда в данном доме своих обязательств по внесению платы за коммунальные услуги перед управляющей организацией, которая отвечает перед такими собственниками и нанимателями за предоставление коммунальных услуг надлежащего качества.

Пунктом 2 оспариваемого предписания инспекция обязало общество до 20.02.2014 заключить обязательные договоры с ресурсоснабжающими организациями на электроснабжение, газоснабжение МКД.

Пунктами 6, 7 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354                                (далее – Правила № 354) установлено, что предоставление коммунальных услуг потребителю осуществляется на основании возмездного договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, из числа договоров, указанных в пунктах 9, 10, 11 и 12 настоящих Правил.

Согласно пунктам 8, 9 Правил № 354 исполнителем коммунальных услуг может выступать лицо из числа лиц, указанных в пунктах 9 и 10 настоящих Правил.

Условия предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме определяются в зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом: в договорах электроснабжения, заключаемых собственниками жилых помещений в многоквартирном доме с соответствующей ресурсоснабжающей организацией.

В пункте 9 Правил № 354 указано, что условия предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме в зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом определяются:

а) в договоре управления многоквартирным домом, заключаемом собственниками помещений в многоквартирном доме или органом управления товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного специализированного потребительского кооператива (далее – товарищество или кооператив) с управляющей организацией, выбранной в установленном жилищным законодательством Российской Федерации порядке для управления многоквартирным домом.

б) в договоре о предоставлении коммунальных услуг, заключаемом с товариществом или кооперативом с собственниками жилых помещений в многоквартирном доме, в котором создано товарищество или кооператив.

в) в договорах холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения (в том числе поставки бытового газа в баллонах), отопления (теплоснабжения, в том числе поставки твердого топлива при наличии печного отопления), заключаемых собственниками жилых помещений в многоквартирном доме с соответствующей ресурсоснабжающей организацией.

Согласно пункту 13 Правил № 354 предоставление коммунальных услуг обеспечивается управляющей организацией, товариществом или кооперативом либо организацией, указанной в подпункте «б» пункта 10 настоящих Правил, посредством заключения с ресурсоснабжающими организациями договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов при предоставлении коммунальных услуг потребителям, в том числе путем их использования при производстве отдельных видов коммунальных услуг (отопление, горячее водоснабжение) с применением оборудования, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, и надлежащего исполнения таких договоров.

Пункт 14 Правил № 354 устанавливает, что управляющая организация, выбранная в установленном жилищным законодательством Российской Федерации порядке для управления многоквартирным домом, приступает к предоставлению коммунальных услуг потребителям в многоквартирном доме с даты, указанной в решении общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме о выборе управляющей организации, или с даты заключения договора управления многоквартирным домом, в том числе с управляющей организацией, выбранной органом местного самоуправления по итогам проведения открытого конкурса, но не ранее даты начала поставки коммунального ресурса по договору о приобретении коммунального ресурса, заключенному управляющей организацией с ресурсоснабжающей организацией. Управляющая организация прекращает предоставление коммунальных услуг с даты расторжения договора управления многоквартирным домом по основаниям, установленным жилищным или гражданским законодательством Российской Федерации, или с даты расторжения договора о приобретении коммунального ресурса, заключенного управляющей организацией с ресурсоснабжающей организацией.

Статья 161 ЖК РФ предусматривает, что управление многоквартирным домом должно обеспечивать в том числе предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме; способ управления многоквартирным домом выбирается на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и может быть выбран и изменен в любое время на основании его решения. Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме. Управляющие организации, товарищества собственников жилья либо жилищные кооперативы или иные специализированные потребительские кооперативы, осуществляющие управление многоквартирными домами, не вправе отказываться от заключения в соответствии с правилами, указанными в                                              части 1 статьи 157 Кодекса, договоров с ресурсоснабжающими организациями, которые осуществляют холодное и горячее водоснабжение, водоотведение. электроснабжение, газоснабжение (в том числе поставки бытового газа в баллонах), отопление (теплоснабжение, в том числе поставки твердого топлива при наличии печного отопления).

Из содержания приведенных норм следует, что управляющие организации, товарищества собственников жилья либо жилищные кооперативы или иные специализированные потребительские кооперативы, осуществляющие управление многоквартирными домами, не вправе отказываться от заключения договоров с ресурсоснабжающими организациями, осуществляющими поставку коммунальных ресурсов, в соответствии с Правилами.

Таким образом, предоставление управляющей организацией коммунальных услуг потребителям не осуществляется без заключения соответствующего договора с ресурсоснабжающей организацией.

В пункте 4 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 № 124 (далее – Правила № 124) установлено, что управляющая организация, товарищество или кооператив обращается в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора ресурсоснабжения в случае, если на такую управляющую организацию, товарищество или кооператив в соответствии с договором управления многоквартирным домом, в том числе заключенным товариществом или кооперативом с управляющей организацией, уставом товарищества или кооператива возложена обязанность по предоставлению потребителям коммунальных услуг.

Согласно условиям пункта 4.1.2 договора управления многоквартирным домом № 28 по ул. Кирова  от 29.10.2012 № 56-ГС/12 общество обязалось обеспечить представление собственникам коммунальных услуг в необходимых для него объемах и надлежащего качества путем заключения с ресурсоснабжающими организациями договоров и расчетов по ним от имени собственников.

Между тем согласно пункту 4 протокола № 2 общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г. Тула, ул. Кирова, д. 28,  в форме заочного голосования большинством голосов собственников принято решение об утверждении порядка внесения платы за коммунальные услуги газоснабжения и электроснабжения – внесение платы собственниками и нанимателями помещений ресурсоснабжающим организациям ООО «Газпром межрегионгаз Тула»,                                               ОАО «Тульская энергосбытовая компания».

 Порядок внесения платы ресурсоснабжающим организациям непосредственно собственниками и нанимателями жилых помещений не противоречит действующему законодательству.

С учетом изложенного, оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации совокупность имеющихся в деле доказательств, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в   рассматриваемом случае понуждение общества заключить договоры поставки коммунальных ресурсов с этими организациями нарушит волеизъявление собственников и приведет к прекращению сложившихся договорных отношений между поставщиками коммунальных ресурсов и жильцами  без согласия последних.

Как видно из содержания оспариваемого предписания, его целью является, прежде всего, восстановление нарушенных прав и законных интересов жителей многоквартирных домов.

Однако, учитывая желание собственников многоквартирного дома № 28 по                         ул. Кирова оплачивать коммунальные услуги газоснабжения и электроснабжения непосредственно поставщикам указанным коммунальных ресурсов, в сложившейся ситуации исполнение пункта 2 предписания в отношении указанного дома затронет права жителей многоквартирных домов и может способствовать действиям исполнителя коммунальных услуг по предъявлению платы за потребленную электроэнергию и газ одновременно с поставщиками указанных коммунальных ресурсов.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии оснований для признания предписания в данной части не соответствующим закону.

Ссылка инспекции на отсутствие в деле доказательств, свидетельствующих о наличии между собственниками и ресурсоснабжающими организациями договорных отношений, не может быть принята во внимание, поскольку в соответствии                                        с пунктом 2 Информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 05.05.1997  № 14 фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии  с                                                     пунктом 3 статьи 438 ГК РФ как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы).

Одним из элементов законности предписания  является его исполнимость, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность (статья 19.5 КоАП РФ).

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия административным органом оспариваемого ненормативного акта, в силу статьи 65 и части 5 статьи 200 АПК РФ возлагается на административный орган.

Следовательно, представление доказательств наличия у общества возможности выполнить оспариваемое предписание является обязанностью административного органа.

Вопросы исполнимости предписания заключаются в четком, ясном и доступном доведении до лица, в чей адрес выносится предписание, о необходимости устранения допущенных им и выявленных административным органом нарушений действующего законодательства, способом, которым могут быть достигнуты цели устранения нарушений.

Исполнимость предписания следует понимать как наличие реальной возможности у лица, получившего предписание, устранить в указанный срок выявленное нарушение.

Оценив требования оспариваемого предписания, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о их неисполнимости,