Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2014 по делу n А23-3186/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

для выставления требований об уплате таможенных платежей:              № 10106050/290113/0001286 – от 27.08.2013 № 590/1; № 10106050/010413/0005799 –                от 21.05.2013 № 276/1; № 10106050/260313/0005367 – от 21.05.2013 № 277/1;                                № 10106050/250313/0005222 – от 21.05.2013 № 278/1; № 10106050/190213/0002810 –                   от 21.05.2013 № 279/1; № 10106050/120313/0004425 – от 21.05.2013 № 280/1;                                № 10106050/190313/0002811 – от 21.05.2013 № 281/1; № 10106050/160413/0006934 –                   от 24.06.2013 № 540/1; № 10106050/290413/0008152 – от 24.06.2013 № 541/1;                                        № 10106050/180313/0004744 – от 06.06.2013 № 520/1; № 10106050/180313/0004747 –                    от 06.06.2013 № 521/1; № 10106050/120313/0004419 – от 06.06.2013 № 522/1.

В связи с неисполнением требований об уплате таможенных платежей Калужская таможня решением от 22.08.2013 № 57 произвела зачёт денежного залога в счёт погашения задолженности.

Не согласившись с принятыми Калужской таможней решениями и требованиями,               ООО «МАРС» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Из анализа изложенных норм права следует, что для признания ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными необходимо установить наличие в совокупности двух обстоятельств: несоответствие оспариваемых акта, решения, действий (бездействия) требованиям законодательства и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее по тексту – Кодекс) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно пункту 3 статьи 52 Кодекса в случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза. Решения таможенных органов по классификации товаров могут быть обжалованы в соответствии со статьей 9 Кодекса.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 106 Закона № 311-ФЗ товары подлежат классификации при декларировании в случаях, когда в таможенной декларации или иных документах, представляемых таможенным органам в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и настоящим Федеральным законом, требуется указание кода товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

В таможенной декларации на товары код товара по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности указывается декларантом либо по поручению декларанта таможенным представителем.

В соответствии с положениями Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по           ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД.

Основные правила интерпретации ТН ВЭД ТС утверждены решением Межгосударственного Совета ЕврАэЭС от 27.11.2009 № 18 (далее по тексту –                ОПИ ТН ВЭД ТС).

Правилом 1 ОПИ ТН ВЭД ТС установлено, что для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам.

В случае, если имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям в силу Правила 3 (а) ОПИ ТН ВЭД ТС классификация таких товаров осуществляется таким образом, что предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

Исходя из Правила 6 для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ТС последовательно должны применяться ОПИ ТН ВЭД ТС, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры.

На основании положений статьи 3 Гармонизированной системы описания и кодирования товаров установлена обязанность использовать все товарные позиции и субпозиции вышеназванной Гармонизированной системы, а также относящиеся к ним цифровые коды без каких-либо дополнений или изменений.

В соответствии с Единым таможенным тарифом Таможенного союза к товарной позиции 2105 ТН ВЭД относятся «мороженое и прочие виды пищевого льда, не содержащие  или содержащие какао».

Согласно пояснениям к подсубпозициям в товарной позиции 2105 термин «мороженое и прочие виды пищевого льда» означает готовые продукты, предназначенные или не предназначенные для розничной продажи, содержащие или не содержащие какао или шоколад (даже в качестве покрытия), продаваемые в замороженном твердом или пастообразном виде и предназначенные для употребления в пищу в этом состоянии. Существенной характеристикой этих продуктов является то, что они при температуре окружающей среды около 0 С переходят опять в жидкое или полужидкое состояние. Продукты данной товарной позиции имеют различные названия (фруктовое мороженое, мороженое, мороженое-ассорти, неаполитанские дольки и т.д.) и поставляются в разнообразных формах; они могут содержать какао или шоколад, сахар, растительный или молочный жир, молоко (обезжиренное или необезжиренное), фрукты, стабилизаторы, вкусо-ароматические добавки, красящие вещества и т.д.

Общее содержание этих жиров, как правило, не превышает 15 мас. % готового  продукта. Однако  некоторые  специальные виды, для производства которых используется большая  доля  сливок, могут содержать примерно 20 мас. % жира.

Внутри товарной позиции такие продукты различаются только по содержанию молочного жира: меньше 3 %, от 3 до 7 %, больше 7 %.

Ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации является объектом обложения налогом на добавленную стоимость (подпункт 4 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации).

Аналогичное требование установлено пунктом 3 части 1 статьи 70 Таможенного кодекса Таможенного союза.

Согласно  пункту 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации коды видов продукции, налогообложение которых производится по налоговой                                      ставке 10 процентов, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции,                    а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утвержден «Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии                           с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации» (далее по тексту – Перечень).

Согласно Перечню кодов видов продовольственных товаров в соответствии                               с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе, в него включены: 92 2810 –мороженое сливочное (92 2811 – 92 2815);  92 2820 – мороженое молочное (92 2821 –                    92 2825).

Из примечания 1 к указанному Перечню следует, что для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД ТС, так и наименованием товара.

Федеральным законом от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на молоко и молочную продукцию» установлены обязательные требования к молоку и молочной продукции, а также к процессам производства, хранения, перевозки, реализации и утилизации молока и молочной продукции (далее по тексту – Закон № 88-ФЗ, Технический регламент).

Молоко и продукты его переработки подлежат идентификации в порядке, предусмотренном главой 9 Закона № 88-ФЗ.

Статьей 24 Закона № 88-ФЗ установлены цели идентификации молока и продуктов его переработки.

Так, в соответствии с частью 1 указанной нормы идентификация молока и продуктов его переработки проводится в целях: – отнесения молока и продуктов его переработки к сфере применения настоящего Федерального закона; – установления соответствия молока и продуктов его переработки, в том числе их наименований и идентификационных показателей, требованиям настоящего Федерального закона;                     – установления соответствия молока и продуктов его переработки сведениям, содержащимся в информации для потребителей, декларации о соответствии или сертификате соответствия, предоставленных изготовителем или продавцом.

Идентификацию молока и продуктов его переработки проводят органы по сертификации при подтверждении соответствия этих продуктов требованиям                    Закона № 88-ФЗ (пункт 1 части 2 статьи 25 Закона № 88-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 29 Закона № 88-ФЗ молоко и продукты его переработки, реализуемые на территории Российской Федерации, подлежат обязательному подтверждению соответствия требованиям данного Федерального закона в форме принятия декларации о соответствии (далее – декларирование соответствия) или обязательной сертификации.

Статья 4 Федерального закона от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на молоко и молочную продукцию» содержит основные понятия. Так, молочное мороженое – мороженое (молочный продукт или молочный составной продукт), массовая доля молочного жира в котором составляет не более чем 7,5 процента (пункт 68); сливочное мороженое – мороженое (молочный продукт или молочный составной продукт), массовая доля молочного жира в котором составляет от 8 процентов до 11,5 процента (пункт 69).

Выводы таможенного органа о необоснованности классификации обществом товара в товарной позиции 2105 00  в товарной подсубпозиции 2105 00 990 0 «мороженое и прочие виды пищевого льда, содержащие молочные жиры 7 мас. % или более» основаны на заключении таможенного эксперта ЭКС-ЦЭКТУ г. Брянска  от 22.02.2013 № 244, согласно которому представленные на исследование пробы по органолептическим и физико-химическим показателям являются замороженным десертом на растительных жирах. Содержание массовой доли молочного жира в готовом продукте арт. 4022 SNICKERS составляет 3,5 % и арт. 4020 MARS составляет 3,0 %.   

Согласно заключениям таможенного эксперта от 28.03.2013 № 527, от 02.04.2013 № 528, от 02.04.2013 № 568, от 22.02.2013 № 244, от 06.03.2013 № 274, от 13.03.2013                   № 383, от 06.03.2013 № 285, от 11.03.2013 № 248, от 23.05.2013 № 894, от 30.05.2013                 № 982) ввезенный обществом по ДТ товар № 10106050/010413/0005799 (товар № 5), 10106050/260313/0005367 (товар № 3), 10106050/250313/0005222 (товар № 5), 10106050/190213/0002810 (товар № 1), 10106050/120313/0004425 (товар № 5), 10106050/190213/0002811     (товар    № 1), 10106050/160413/0006934 (товар  № 2), 10106050/290413/0008152 (товар № 2), 10106050/180313/0004744 (товар № 5), 10106050/180313/0004747 (товар № 2), 10106050/120313/0004419 (товар № 5), 10106050/290113/0001286 по физико-химическим показателям не отвечает понятию «мороженое», указанному в Федеральном законе от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на молоко и молочную продукцию», а является замороженным десертом на растительных жирах и не может быть отнесен к молочному продукту, молочному составному продукту, молокосодержащему продукту, поскольку в своем составе имеет растительные жиры, добавленные в целях замены молочных жиров с превышением установленной нормы. То есть, количество растительного жира по каждому исследованному товару составляет более чем  50 процентов от жировой фазы.

Как следует из таблицы 1 к экспертным заключениям, массовая доля жира молочного в жировой смеси (исследованном жире) составляет 28 – 35 %.

Вместе с тем, как пояснено представителем общества, мороженое, ввозимое                 ООО «МАРС», представляет собой многокомпонентный продукт, содержащий, помимо белой части, шоколад, орехи, карамель и соответствует критериям «молочного составного продукта» (пищевого продукта, произведенного из молока и (или) молочных продуктов без добавления или с добавлением побочных продуктов переработки молока и немолочных компонентов, которые добавляются не в целях замены составных частей молока. При этом в этом готовом продукте составных частей молока должно быть более чем 50 процентов, в мороженом и сладких продуктах переработки молока – более                    чем 40 процентов (пункт 4 статьи 4 Технического регламента)).

Для молочных составных продуктов не предусмотрено установление соотношения молочного жира в жировой смеси, но установлен критерий содержания молочного жира – 8 – 11,5 % (для сливочного мороженого) и не более 7,5 % –